一、單項選擇題
1．形式意義上的民法是指____。
A.經(jīng)立法程序系統編纂的民法典
B.由民法專(zhuān)家編寫(xiě)的著(zhù)作
C.最高司法機關(guān)關(guān)于民法的解釋性文件
D.法律出版社出版的民法大百科
2．單務(wù)民事法律行為是指___。
A.民事法律行為的一方當事人只負有義務(wù)，而另一方當事人只享有權利
B．只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為
C．行為雙方都為一人的法律行為
D．產(chǎn)生的民事權利與義務(wù)為單一的法律行為
3。能引起訴訟時(shí)效中斷的法定事由之一是起訴。根據司法解釋?zhuān)鹪V的范疇不包括___。
A.起訴后，被法院作不予受理或駁回或當事人自動(dòng)撤訴的
B．向人民調解委員會(huì )提起權利保護請求的
C．向有關(guān)單位提起權利保護的
D．向仲裁機關(guān)提起仲裁的
4．甲工廠(chǎng)欠乙公司100萬(wàn)元，后甲工廠(chǎng)被乙公司兼并。甲工廠(chǎng)欠乙公司的債將因___而歸消滅。
A．債的免除
B．債的混同
C.債的抵消
D．債的解除
5．根據民法通則規定，下列特殊侵權行為中的____適用推定過(guò)錯原則。
A.國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權致人損害
B．建筑物致人損害
C．環(huán)境污染致人損害
D．高度危險作業(yè)致人損害
6．添附理論中的加工是指____。
A．一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價(jià)值財產(chǎn)的行為
B．將不同所有人的動(dòng)產(chǎn)互相混合在一起，難以分開(kāi)的行為
C．將不同所有人的財產(chǎn)密切結合在一起的行為
D．以所有的意思占有無(wú)主動(dòng)產(chǎn)而取得所有權的行為
7．甲乙雙方約定：甲公司租乙公司的建筑施工設備，但乙方所附條件是：若到年底上述設備有富余。合同中的這一條件約定在民事法律行為理論上稱(chēng)為_(kāi)____。
A．附延緩期限的行為
B．附否定的解除條件的行為
C．附肯定的延緩條件的行為
D．附肯定的解除條件的行為
8。《合同法》第68條規定：“應當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行……”。民法理論稱(chēng)此種權利為_(kāi)___。
A．同時(shí)履行抗辯權
B．先訴抗辯權
C.不安抗辯權
D．債務(wù)人抗辯權
9.相對法律關(guān)系是指
A．可以存在，也可以不存在的法律關(guān)系
B．權利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系
C．與權利人相對應的義務(wù)人具體特定的法律關(guān)系
D．代理人根據委托授權與相對人建立的法律關(guān)系
10。被宣告死亡撤銷(xiāo)后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷(xiāo)死亡宣告之日起____。
A．自行恢復
B．恢復，但需辦理復婚手續
C．不能自行恢復
D．應重新登記，才能恢復
11．經(jīng)過(guò)公證的贈與合同，贈與人不交付贈與財產(chǎn)的，受贈人____。
A．可以要求其交付
B．不可以要求其交付
C．協(xié)商支付價(jià)金后要求其交付
12．發(fā)明專(zhuān)利的保護期限為_(kāi)___。
A．10年
B．20年
C．30年
13．以動(dòng)產(chǎn)設定的質(zhì)權，自____有效。
A．質(zhì)押合同成立時(shí)
B．質(zhì)押合同登記時(shí)
C．質(zhì)物被質(zhì)權人占有時(shí)
14，物權在性質(zhì)上應當是____。
A．支配權
B．請求權
C．抗辯權
15．約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當事人可以______。
A.適當減少支付違約金
B．拒絕支付違約金
C．請求法院予以適當減少
16．在買(mǎi)賣(mài)合同中，標的物意外滅失的風(fēng)險，自____時(shí)起，由買(mǎi)方承擔。
A．合同成立
B．所有權轉移
C．標的物交付
17．名稱(chēng)權是____。
A.公民享有的人格權
B．自然人享有的身份權
C．法人享有的人格權
18．擔保物權包括____。
A．典權和抵押權
B.地役權、典權和質(zhì)權
C．質(zhì)權、抵押權和留置權
19．配偶權是____。
A．精神性人格權
B.物質(zhì)性人格權
C．身份權
20．在融資租賃合同中，租賃物不符合約定的，____。
A．出租方應當承擔責任
B．出租方可以承擔責任
C．出租方不承擔責任
答案及解析
1.【答案】A
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是民法的理解，主要是形式意義的民法。在民法學(xué)領(lǐng)域，為了更好地確定民法體系和理解民法規范，將民法分為形式意義上的民法和實(shí)質(zhì)意義上的民法。形式意義上的民法是指經(jīng)立法程序系統編纂的民法典，其特點(diǎn)是以民法命名、經(jīng)立法程序、系統性的規范性文件；實(shí)質(zhì)意義上的民法則是指包括民法典在內的一切調整平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范，其特點(diǎn)是通過(guò)民法的具體淵源體現，如憲法中、行政法、經(jīng)濟法、司法解釋、國際條約等，只要涉及平等主體的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規范都為民法。實(shí)質(zhì)意義上的民法遠比形式意義上的民法廣泛。中國過(guò)去和現在都只有實(shí)質(zhì)意義上的民法，無(wú)形式意義上的民法。A項符合形式意義民法的特點(diǎn)，為正確答案；B項民法專(zhuān)家編寫(xiě)的著(zhù)作，不具有法律效力，不屬于民法的范疇，其民法理論可以解釋民事法律；C項屬于實(shí)質(zhì)意義的民法；D項屬于出版物。故后三項不選。
【考生注意】該題為理論問(wèn)題，正確理解民法的概念，有助于構建民法體系，引領(lǐng)學(xué)習思路。我國目前尚無(wú)形式意義上的民法，即民法典，《民法通則》僅具有準民法典的性質(zhì)，民法典之外的所有法律都是實(shí)質(zhì)意義上的民法，如《合同法》、《婚姻法》、《繼承法》、《消費者權益保護法》中的民法條款等。還會(huì )出現相關(guān)的民法調整范圍之外絕對不能納入民法范疇的其他法律進(jìn)行判斷，如《財政法》、《行政許可法》等。民法概念的理解是學(xué)習民法的開(kāi)始。
2. 【答案】A
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是單務(wù)民事法律行為、單方民事法律行為、單一民事法律行為等的區別。單務(wù)民事法律行為與雙務(wù)民事法律行為相對應，劃分標準是當事人之間民事權利和民事義務(wù)的構成。單務(wù)民事法律行為是當事人一方負有義務(wù)，另一方享有權利，如贈與行為，保管行為。故A項符合題意。B項只需依一方當事人的意思便可成立的法律行為，如遺囑行為、拋棄行為、承認行為等，為單方民事法律行為，故該項不符合題意。與單方民事法律行為相對的是雙方民事法律行為，劃分的標準是民事法律行為的成立所需的意思表示構成，。雙方民事法律行為是指基于雙方當事人的意思表示一致方能成立的行為，如所有的合同行為。C項所指是單一民事法律行為，也不符合題意。單一民事法律行為與復合民事法律行為相對，前者指雙方當事人都是一人，如果一方有兩人以上，構成復合民事法律行為。D項純屬制選混亂，民法理論尚無(wú)此表述。
【考生注意】民事法律行為的分類(lèi)是民法非常重要的理論，目的是為了更好地實(shí)現法律對行為的規范。本題直接用單選、定義方式考查了相關(guān)概念的區別，以后還會(huì )通過(guò)多選以及其他形式對各種不同類(lèi)型的概念進(jìn)行考查。民事法律行為的類(lèi)型非常多，許多專(zhuān)著(zhù)和教材表述不一。尤其是雙務(wù)民事法律行為和實(shí)踐性民事法律行為。因此，對于類(lèi)似的選擇題，不僅要掌握劃分的標準，還需要把握各種行為的內涵，最好能夠舉出幾個(gè)例子。對該問(wèn)題可以比照大綱多看兩本書(shū)。
3.【答案】A。
【考點(diǎn)分析】該題考查的知識點(diǎn)是訴訟時(shí)效中斷的法定事由。訴訟時(shí)效是法律對那些不積極行使權利，在權利上睡覺(jué)的人給予的一種懲罰措施。對那些積極行使權利的人又設計了訴訟時(shí)效中斷制度予以保護。起訴是權利人行使權利的主要形式，根據1986年《民法通則》第140條規定，“訴訟時(shí)效因提起訴訟、當事人一方提出要求或同意履行義務(wù)而中斷”。嚴格意義上講、起訴是指權利人依訴訟程序主張權利，但根據1988年《最高人民法院關(guān)于貫徹執行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《民法通則意見(jiàn)》）第174條規定，權利人向人民調解委員會(huì )或者有關(guān)學(xué)位（婦聯(lián)等團體）提出請求的，從提出請求時(shí)起，訴訟時(shí)效中斷。向仲裁機關(guān)提起仲裁的也視為起訴。根據該規定，排除了B、C、D三項。A項是否符合題意呢？想想看，起訴后，法院不予受理或被駁回，說(shuō)明當事人主張的權利不成立；自動(dòng)撤訴等于當事人放棄行使權利，可見(jiàn)，不予受理或被駁回表明權利人沒(méi)有行使權利，故不能作為訴訟時(shí)被中斷的事由，A項正確。
【考生注意】該題在理解訴訟時(shí)效中斷制度設立的目的后不難回答。但訴訟時(shí)效中斷事由有三個(gè)：起訴、請求、同意履行義務(wù)。起訴和請求容易產(chǎn)生混淆，起訴是向第三方提出，而請求是直接向債務(wù)人或其代理人提出。是否屬于起訴范疇，只能完全根據法律解釋。
4.【答案】B。
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是債的消滅。債作為當事人之間的法律關(guān)系，可以根據一定法律事實(shí)（債的消滅原因）而消滅，消滅后意味著(zhù)當事人不再負有義務(wù)。債的消滅原因分散規定于具體的法條中。理論上概括為6種，即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。就本題分析，如果甲工廠(chǎng)還給乙公司100萬(wàn)元，此為履行。如果100萬(wàn)元為合同貨款，甲、乙約定解除合同，或者一方違約，守約方通知解除合同，此為解除。如果甲欠乙100萬(wàn)，后來(lái)乙又欠甲80萬(wàn)，只要其中一方通知對方抵消80萬(wàn)，甲消滅了80萬(wàn)元的債，只清償20萬(wàn)元即可，此為法定抵消；如果債的種類(lèi)不同，當事人還可以約定抵消。如果甲找不到乙公司的地址，無(wú)法清償100萬(wàn)元，甲便可提交到提存機關(guān)，乙只能向提存機關(guān)請求，從而甲的債務(wù)消滅，此為提存。如果乙公司表示甲無(wú)需清償100萬(wàn)元，該表示一經(jīng)向甲作出，甲的債務(wù)歸于消滅，此為免除。如果債權人和債務(wù)人合并，或者債務(wù)人繼承債權人的財產(chǎn)或者通過(guò)合同轉移債務(wù)于債權人，債權債務(wù)關(guān)系歸于消滅，此為混同。對比被選答案，B項符合題意，其他三項排除。
【考生注意】作為債的消滅原因的各種語(yǔ)言表述未在法條中直接使用，是理論上概括和總結。該概念不能用一般的中文涵義理解。以后還會(huì )經(jīng)常以此種方式考查其他消滅原因，考生不僅做到通過(guò)實(shí)例能夠分析原因，同時(shí)還要注意各個(gè)概念的特征。如免除、法定抵消、法定解除都是單方行為。另外，還要注意混同不是混合（添附的一種情形，所有權取得方法）、抵消不是撤銷(xiāo)（可撤銷(xiāo)行為、撤銷(xiāo)權中的撤銷(xiāo)）。
5.【答案】B
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是過(guò)錯推定原則的適用。過(guò)錯推定原則是民事責任的歸責原則。民法主流觀(guān)點(diǎn)認為，過(guò)錯推定原則是指法律推定加害人人有過(guò)錯，通過(guò)舉證責任倒置，由加害人證明自己沒(méi)有過(guò)錯，加害人不證明或不能證明自己不存在過(guò)錯，則認定其有過(guò)錯并結合其它構成要件由加害人承擔責任所適用的原則。過(guò)錯推定原則是過(guò)錯責任原則適用中的一種特殊情形。我國法律沒(méi)有直接規定過(guò)錯推定原則，只是理論對法律規范適用的總結。主流觀(guān)點(diǎn)認為，過(guò)錯推定原則適用于特殊侵權行為中。根據《民法通則》的規定，建筑物致人損害、地下施工致人損害的民事責任適用過(guò)錯推定責任。其具體表述參見(jiàn)《民法通則》第125、126條。由此判斷，答案為B。其他三項備選答案適用無(wú)過(guò)錯責任原則。無(wú)過(guò)錯責任原則的要求是：不考慮行為人有無(wú)過(guò)錯，或者說(shuō)行為人有無(wú)過(guò)錯對民事責任的構成和承擔不產(chǎn)生影響，因此，受害人無(wú)需對加害人的過(guò)錯進(jìn)行舉證，加害人也不得以其沒(méi)有過(guò)錯為由主張減免責任。無(wú)過(guò)錯責任原則和過(guò)錯推定責任原則的本質(zhì)區別在于確定承擔民事責任時(shí)，是否考慮過(guò)錯。前者是不考慮過(guò)錯，只要具備損害事實(shí)、違法行為、因果關(guān)系足矣；后者則考慮過(guò)錯，加害人證明自己沒(méi)有過(guò)錯時(shí)，不承擔民事責任。《民法通則》第106條反映了過(guò)錯責任原則和無(wú)過(guò)錯責任原則。即公民、法人由于過(guò)錯侵害國家、集體的財產(chǎn)，侵害他人財產(chǎn)、人身的應當承擔民事責任；沒(méi)有過(guò)錯，但法律規定應當承擔民事責任的，應當承擔民事責任。根據《民法通則》及其他法律的規定，適用無(wú)過(guò)錯責任原則的情形是：國家機關(guān)工作人員職務(wù)侵權（121條）、產(chǎn)品責任（122條）、高度危險作業(yè)致人損害（123條）、環(huán)境污染致人損害（124條）、飼養動(dòng)物致人損害（127條）。
【考生注意】歸責原則問(wèn)題是民法尤其是侵權行為法的核心理論問(wèn)題。由于《民法通則》沒(méi)有明文規定，理論上對該問(wèn)題爭議甚大。根據《大綱》確定的歸責原則有三個(gè)，即過(guò)錯責任原則、無(wú)過(guò)錯責任原則和公平責任原則。過(guò)錯責任原則是民事主體只有在主觀(guān)上有過(guò)錯的情況下，才對自己的行為承擔責任，一般侵權行為都適用過(guò)錯責任原則。無(wú)過(guò)錯責任原則不要求行為人主觀(guān)上有過(guò)錯，把損害結果作為行為人承擔責任的必備條件。公平責任原則是指在不具備無(wú)過(guò)錯歸責原則的情況下，當事人對造成損害都沒(méi)有過(guò)錯的，由當事人分擔民事責任。無(wú)過(guò)錯責任原則、公平責任原則都是只有法律特別規定的情況下才適用，而過(guò)錯責任原則是適用于一般情況。這些都只是主流觀(guān)點(diǎn)的認識，但對于歸責原則適用的范圍，如《民法通則》第125條規定的地面施工致人損害的，第133條規定的被監護人致人損害的，適用什么歸責原則，說(shuō)法不一。《大綱》沒(méi)有明確。如此一來(lái)，考試時(shí)就需要我們靈活處理這一問(wèn)題。就該題而言，其答案與根據《大綱》編寫(xiě)，當時(shí)又是作為考試指定教材的《法律碩士專(zhuān)業(yè)學(xué)位研究生入學(xué)全國聯(lián)考考試指南（第1版）》（在第4版進(jìn)行了修改）的觀(guān)點(diǎn)完全相左。那么，就該題的回答，只能根據民法主流觀(guān)點(diǎn)隨機處理。
6.【答案】Ａ
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是所有權的原始取得方法。理論上把所有取的原始取得方法主要概括為5種：先占、添附、拾得遺失物、發(fā)現埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的財產(chǎn)合并在一起，形成不能分離的財產(chǎn)，具體又包括三種情況：（1）混合，是指把不同所有人的動(dòng)產(chǎn)互相結合在一起的行為，如米與米混合；（2）附合，指不同所有人的財產(chǎn)密切結合在一起，形成新的財產(chǎn)，非經(jīng)拆毀不能恢復原來(lái)的狀態(tài)，如承租人給出租人的房子裝修后的房屋；（3）加工，是指一方使用他人的財產(chǎn)，將其加工改造成具有更高價(jià)值的財產(chǎn)，如在他人的木板上作畫(huà)。在本題所給4個(gè)答案中，A項符合加工特征，為正確答案；B項是指混合；C項基本可以認定為附合；D項是指先占行為，先占是與添附并列的一種所有權的原始取得方法。
【考生注意】《民法通則》中沒(méi)有“添附”字眼，理論上根據實(shí)踐生活，將其概括為所有權的取得方法。添附所包括的三種情況，必須能夠用實(shí)例進(jìn)行判斷，且明確其所有權的歸屬。如問(wèn)將別人的房子裝修貼瓷磚是哪種情況？把他人的木料打成家具，家具的所有權歸誰(shuí)？就本題而言，如果仔細斟酌，備選答案中已經(jīng)告訴你正確的選項。如A項中已經(jīng)有“加工”字眼；B項中有“混合”、C項中有“結合”、D項中有“取得”。可見(jiàn)，對復習時(shí)沒(méi)有注意到的問(wèn)題可以從備選答案中獲取信息。
7.【答案】Ｃ
評析：本題考查的知識點(diǎn)是附條件民事法律行為中所附條件的分類(lèi)。條件是指決定法律行為的效力的未來(lái)不確定的事實(shí)或者說(shuō)或然發(fā)生的事實(shí)。根據條件所生效力的不同劃分為延緩（停止）條件和解除（消滅）條件。延緩條件是指影響行為生效的條件；解除條件是指影響行為失效的條件。根據條件約定的事實(shí)是否發(fā)生為標準，還有肯定(積極)條件和否定（消極）條件的分類(lèi)。條件作為將來(lái)不確定的事實(shí)，與其相對的當事人還會(huì )約定以必然到來(lái)的事實(shí)影響法律行為的效力，此為附期限。在所附期限中，與延緩條件和解除條件相對的，只有始期和終期的劃分，并無(wú)延緩期限和解除期限的劃分。就本題而言，約定的事實(shí)是“到年底上述設備有富余”，決定甲乙雙方建筑施工設備租賃合同行為的效力。“年底”是必然到來(lái)的事實(shí)，應該說(shuō)是期限，但決定該行為效力的并非是年底的到來(lái)，而是“設備是否有富余”這一或然的事實(shí)。由此可認定為是附條件。如果說(shuō)“設備有富余”，表明條件成就，意味著(zhù)租賃合同開(kāi)始生效，由此可以認定是附延緩條件，非解除條件；是附肯定條件，非否定條件。綜上，可以認定只有C項是正確答案。
【考生注意】附條件民事法律行為是法律碩士考試的一個(gè)經(jīng)常考點(diǎn)。在實(shí)際生活中，附條件、附期限法律行為的語(yǔ)言很少使用，對其分類(lèi)并沒(méi)有多大的應用價(jià)值，但卻極具考試價(jià)值。本題中給了你一個(gè)未見(jiàn)過(guò)的概念：附延緩期限，雖說(shuō)相當于“始期”，理論上并沒(méi)有延緩期限的說(shuō)法，可謂是陷阱一個(gè)。其他附條件分類(lèi)的理解，一定結合實(shí)例分析，方可得法。
8.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是雙務(wù)合同中的不安抗辯權。抗辯權是對抗請求權的權利，當對方提出請求時(shí)，你的抗辯權成立，享有抗辯權的一方可以不履行請求權人所請求履行的義務(wù)，也不構成違約。不安抗辯權是基于對抗辯權人產(chǎn)生的“不安全”狀態(tài)所享有的抗辯權。根據合同約定，負有先履行義務(wù)一方的債務(wù)人，到了履行期限應當履行時(shí)，發(fā)現后履行義務(wù)的一方存在可能喪失履行能力的風(fēng)險，如果先履行義務(wù)一方還繼續履行，其結果是對方不能履行，對方進(jìn)而破產(chǎn)的話(huà)，對先履行義務(wù)的一方非常不利。故而法律賦予先履行義務(wù)一方“不安抗辯權”來(lái)彌補后履行義務(wù)一方可能喪失履約能力所產(chǎn)生的風(fēng)險。《合同法》第68條是不安抗辯權的法律根據。故C項正確。A項同時(shí)履行抗辯權適用的條件是不分履行先后順序；B項先訴抗辯權是一般保證人享有的，其適用條件必須是在保證關(guān)系中；D項債務(wù)人抗辯權過(guò)于籠統，適用條件有多個(gè)，包括時(shí)效抗辯、不可抗力抗辯等，因此，這三項不符合題意。
【考生注意】抗辯權是民法理論上的概括總結，散見(jiàn)于《民法通則》和《合同法》、《擔保法》中，法律條文并不顯示抗辯權字眼。理解抗辯權一定要根據法條和理論闡述共同進(jìn)行。最重要的抗辯權有時(shí)效抗辯權、雙務(wù)合同中的同時(shí)履行抗辯權、先履行（后履行）抗辯權、不安抗辯權、保證中的先訴（先索）抗辯權。時(shí)效抗辯為永久抗辯，后四種稱(chēng)暫時(shí)（延期）抗辯。抗辯權是重要考點(diǎn)，將來(lái)會(huì )以不同方式進(jìn)行命題。
9.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是相對法律關(guān)系的含義。相對法律關(guān)系是指與權利人相對應的義務(wù)主體具體特定的法律關(guān)系，如合同關(guān)系、債的關(guān)系等。相對法律關(guān)系與絕對法律關(guān)系為一組，是根據民事法律關(guān)系的義務(wù)主體范圍是否特定劃分的。絕對法律關(guān)系是義務(wù)主體范圍不特定的民事法律關(guān)系，如物權關(guān)系、人身權關(guān)系、知識產(chǎn)權關(guān)系等。劃分兩者的目的在于針對不同的法律關(guān)系進(jìn)行有效的調整。本題中，A項法律關(guān)系的存在與否可以作不同理解，但只要是指當事人之間的法律關(guān)系，一定是客觀(guān)存在的，故該項排除。B項權利、義務(wù)不確定的法律關(guān)系的說(shuō)法不成立。在法律關(guān)系中，權利、義務(wù)是法律關(guān)系的基本內容，只要存在法律關(guān)系，其權利義務(wù)就是確定的。C項符合相對法律關(guān)系的含義，故為正確答案。D項代理人根據委托授權與相對人所建立的法律關(guān)系，其權利義務(wù)主體不是代理人，而是被代理人和相對人，被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系可以認定為相對法律關(guān)系，但不能反過(guò)來(lái)說(shuō)相對法律關(guān)系是指“被代理人和相對人產(chǎn)生的法律關(guān)系”，這是定義不周延。
【考生注意】相對法律關(guān)系是理論問(wèn)題，屬于民法特有的范疇，因此，不能按照一般的漢字意思理解，必須按照民法的特殊定義去理解。本題直接就定義出題，所設備選答案皆為制造混亂，無(wú)需過(guò)多理會(huì )。只要掌握義務(wù)主體是否特定，界定相對法律關(guān)系已足。因為，所有的權利主體都是特定的，沒(méi)有不特定的權利主體。而義務(wù)主體不特定時(shí)，享有的權利是支配權、絕對權，產(chǎn)生的義務(wù)是容忍義務(wù)。理論上把絕對法律關(guān)系和相對法律關(guān)系準確把握之后，相應地就會(huì )把握絕對權和相對權、支配權和請求權、對世權和對人權、物權和債權的本質(zhì)區別。
10.【答案】A
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是撤銷(xiāo)死亡宣告的法律后果。為了保護失蹤人以及下落不明的人的利害關(guān)系的利益，我國法律設計了宣告失蹤和宣告死亡制度。兩者的本質(zhì)區別是法律后果不同，前者注重失蹤人財產(chǎn)的代管，后者產(chǎn)生與自然死亡相同的后果。法院宣告某人死亡后，其財產(chǎn)作為遺產(chǎn)繼承，其婚姻關(guān)系解除，配偶可以再婚。但畢竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出現，可以申請撤銷(xiāo)對其進(jìn)行的死亡宣告。依據宣告死亡的判決所產(chǎn)生的法律后果如何恢復，立法有必要加以明確。根據《民法通則意見(jiàn)》第37條規定，被宣告死亡人在撤銷(xiāo)死亡宣告后，其配偶未再婚的，其婚姻關(guān)系自行恢復；已再婚的不能自行恢復。依據該規定，只有A項正確。既然是自行恢復，無(wú)需辦理復婚手續，更沒(méi)有必要重新登記，故其他三項錯誤
【考生注意】宣告失蹤和宣告死亡是民法的兩項重要制度，具有很強的適用性。考試命題主要側重在宣告失蹤和宣告死亡及其撤銷(xiāo)的法律后果方面，是歷來(lái)包括司法資格考試在內的重點(diǎn)。對此，必須完全根據法律規定，就兩項制度進(jìn)行比較后記憶理解。
11.【答案】A
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)為是贈與合同的效力。贈與合同是無(wú)償轉讓財產(chǎn)所有權于受贈人的合同。根據《合同法》的規定，贈與合同作為諾成性合同，但因其是無(wú)償的，法律允許某些贈與合同中的贈與人可以任意撤銷(xiāo)贈與。然而，很多贈與合同有涉及公共利益，社會(huì )誠信，因此，《合同法》第188條規定：具有救災、扶貧等社會(huì )公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付。按照該規定，A項正確，B項與A項矛盾排除，C項協(xié)商支付價(jià)金后要求支付，改變了贈與合同無(wú)償的性質(zhì)，不符合題意。
【考生注意】該題是對合同法條的考查。《合同法》規定的贈與合同性質(zhì)與《民法通則意見(jiàn)》規定完全不同。《民法通則意見(jiàn)》第128條規定：“公民之間贈與關(guān)系的成立，以贈與物的交付為準。贈與房屋，如根據書(shū)面贈與合同辦理了過(guò)戶(hù)手續的，應當認定贈與關(guān)系成立；未辦理過(guò)戶(hù)手續，但贈與人根據書(shū)面贈與合同已將產(chǎn)權證書(shū)交與受贈人，受贈人根據贈與合同已占有、使用該房屋的，可以認定贈與有效，但應令其補辦過(guò)戶(hù)手續。”《合同法》第185條規定：“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無(wú)償給予受贈人，受贈人表示接受贈與的合同。”對比兩者，前者規定贈與是要物行為，實(shí)踐性行為；后者是諾成性行為。發(fā)生沖突，《合同法》為新法，新法優(yōu)于舊法的解釋規則說(shuō)明贈與合同是諾成性。但是，關(guān)于房屋贈與的規定，還可以適用于《民法通則意見(jiàn)》。此外，贈與合同的其他特征以及撤銷(xiāo)贈與、贈與義務(wù)的免除等都將成為重要考點(diǎn)。
12.【答案】B
評析：本題考查的知識點(diǎn)是專(zhuān)利權的保護期限。根據現《專(zhuān)利法》第45條的規定：“發(fā)明專(zhuān)利權的期限為20年，實(shí)用新型專(zhuān)利權和外觀(guān)設計專(zhuān)利權的期限為10年，均自申請日起計算。”依據該規定，正確答案為B項。A項是實(shí)用新型和外觀(guān)設計的保護期，C項不是法例規定的專(zhuān)利保護期。
【考生注意】此記憶性題目。在記憶時(shí)，需要注意的是發(fā)明專(zhuān)利和實(shí)用新型專(zhuān)利、外觀(guān)設計專(zhuān)利保護期的不同，專(zhuān)利權保護期和著(zhù)作權保護期的不同。
13.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是質(zhì)權合同的生效條件。質(zhì)權是債的特別擔保方式，是為了保證債的履行，由債務(wù)人或第三人提供特定財產(chǎn)交給債權人占有（登記），當債務(wù)人不履行時(shí)，債權人有權對該占有（登記）的財產(chǎn)進(jìn)行變價(jià)，并就變價(jià)款優(yōu)先受償。質(zhì)權包括動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權和權利質(zhì)權。前者是以特定動(dòng)產(chǎn)設質(zhì)，后者以特定物上的權利設質(zhì)，兩者成立的條件不同。根據《擔保法》第64條第2款規定，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權人占有時(shí)生效。權利質(zhì)押中，根據不同類(lèi)型的證券（擔保法第76、78、79條）其生效時(shí)間不同。以票據、物權單證、債券、存款單設質(zhì)的，自權利憑證交付之日生效；以股票、股份、知識產(chǎn)權等設質(zhì)的，自登記之日生效。根據該規定，A項質(zhì)押合同成立不能生效，不符合題意；B項質(zhì)押合同登記時(shí)生效的是某些權利質(zhì)權，不符合題中“以動(dòng)產(chǎn)設定質(zhì)權”的要求；C項“質(zhì)物被質(zhì)權人占有時(shí)”意味著(zhù)質(zhì)物已交付，自質(zhì)權人開(kāi)始占有質(zhì)物時(shí)生效是正確的。
【考生注意】質(zhì)押合同與抵押合同的主要區別在于是否交付擔保物。動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同是實(shí)踐性合同，如果質(zhì)押合同中對質(zhì)押的財產(chǎn)約定不明，或者約定出質(zhì)的財產(chǎn)與實(shí)際交付的財產(chǎn)不一致的，以實(shí)際交付財產(chǎn)為準。該題是常考要點(diǎn)，建議與抵押合同、留置一起比較、理解記憶。
14.【答案】A
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是物權的性質(zhì)和特征。物權是權利主體對物進(jìn)行支配并排除他人干涉的權利。民法基于調整社會(huì )關(guān)系的需要，根據權利的內容劃分有物權、債權、知識產(chǎn)權等類(lèi)型。理論上為了更好地對實(shí)現各項權利的內容，根據權利的作用，又分為支配權、請求權、抗辯權、形成權。支配權是無(wú)需借助他人的行為就可以對標的物進(jìn)行控制和支配實(shí)現自己的利益的權利。如物權、所有權。請求權是請求他人為一定行為或不為一定行為的權利，債權是典型的請求權。抗辯權是與請求權相對應的，對抗或反駁他人請求的權利。形成權是基于單方的行為即可使法律關(guān)系發(fā)生變動(dòng)的權利。基上述，物權的性質(zhì)是A項支配權，其他兩項排除。
【考生注意】民法是一部權利法，理論上對各項權利進(jìn)行了類(lèi)型化處理。不同的權利，其性質(zhì)和特征不同。考生必須掌握民事權利體系。將來(lái)還會(huì )以相同方式出題。
15.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是約定違約金的效力。違約金，是當事人一方不履行合同時(shí)依法律規定或合約定向對方支付一定數額的金錢(qián)。根據《合同法》第114條第2款的規定：約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或仲裁機構予以適當的減少。根據該規定，本題正確答案應當為Ｃ。A項適當減少支付違約金，當事人沒(méi)有此權利；當事人也不能如B項拒絕支付違約金。
16.【答案】C
評析：本題考查的知識點(diǎn)是買(mǎi)賣(mài)合同中標的物風(fēng)險責任的負擔。買(mǎi)賣(mài)合同是轉移財產(chǎn)所有權的合同，買(mǎi)賣(mài)合同又是諾成合同，往往不是即時(shí)交易，這就會(huì )產(chǎn)生合同訂立后，標的物可能因不可歸責于任何一方的原因導致毀損滅失的風(fēng)險，該風(fēng)險由誰(shuí)承擔的問(wèn)題叫做風(fēng)險責任的負擔。根據意思自治原則，標的物意外滅失風(fēng)險責任的負擔，當事人可以約定。可以約定合同成立時(shí)、所有權轉移時(shí)或者標的物交付時(shí)轉移，但是，本題未標明是約定的，那么只能按照法律規定確定風(fēng)險責任的歸屬。根據《合同法》第142條的規定，買(mǎi)賣(mài)合同中，標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前，由出賣(mài)人承擔，交付之后由買(mǎi)受人承擔，但法律為有規定或當事人另有約定的除外。因此，交付轉移風(fēng)險責任是一項基本原則。C項符合題意。當事人可以約定合同成立時(shí)轉移風(fēng)險責任，沒(méi)有約定；如果符合法律規定條件的，也可以在合同成立轉移風(fēng)險責任，如簡(jiǎn)易交付（通過(guò)借用、租賃合同，買(mǎi)方占有標的物，后又訂立買(mǎi)賣(mài)該標的物的合同）條件下，合同成立視為交付，合同成立時(shí)當然成為風(fēng)險責任轉移的時(shí)間，可見(jiàn)，A項合同成立時(shí)風(fēng)險責任轉移必須有先決條件。B項所有權轉移不同于風(fēng)險責任的轉移，一般情況下，標的物所有權自標的物交付時(shí)起移轉，風(fēng)險責任也隨著(zhù)交付而轉移。但有很多例外，如所有權保留或者法律的特別規定，風(fēng)險責任不與標的物所有權轉移同步進(jìn)行。因此，C項不符合題意。
【考生注意】買(mǎi)賣(mài)合同中，標的物意外滅失的風(fēng)險責任誰(shuí)來(lái)負擔，這是一個(gè)很復雜的問(wèn)題。考試會(huì )以不同題型出現。該題具有一定迷惑性，一定根據實(shí)例理解分析并能夠判斷這一問(wèn)題。除了準確把握所有權轉移與標的物風(fēng)險責任的轉移之間關(guān)系外，對于《合同法》關(guān)于風(fēng)險責任負擔的特別規定，如第143、144、145、148等條文也應理解記憶。。
17.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是名稱(chēng)權。名稱(chēng)是法人和其他組織在參與民事活動(dòng)時(shí)用以區別其他法人和組織的一種符號。名稱(chēng)權是法人和其他組織依法享有的決定、使用、改變自己的名稱(chēng)，轉讓名稱(chēng)并排除他人非法干涉、盜用或冒用的其名稱(chēng)的人格權。根據《民法通則》第99條第2款的規定，法人、個(gè)體工商戶(hù)、個(gè)人合伙享有名稱(chēng)權。因此，名稱(chēng)權的主體是法人、個(gè)人工商戶(hù)和個(gè)人合伙。據此，C項符合題意。A項公民享有的人格權中，與名稱(chēng)權相近的是自然人的姓名權，B項自然人享有的身份權是基于特定身份產(chǎn)生的權利，與名稱(chēng)權相去甚遠。
【考生注意】自然人姓名權和法人名稱(chēng)權不同，兩種權利主體、權利內容和權利的保護方式有異。在內容上看，名稱(chēng)權是可以轉讓的，姓名權無(wú)法轉讓?zhuān)槐Ｗo方式看，名稱(chēng)權不能要求精神損害賠償，而姓名權則可。注意姓名權、名稱(chēng)權都是人格權，非身份權。
18.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是擔保物權的內容。在物權體系中，根據物的使用價(jià)值和交換價(jià)值把物權劃分為用益物權和擔保物權。用益物權是指以標的物的使用和收益為目的的定限物權，如地上權、地役權、典權等。擔保物權是為擔保債權實(shí)現為目的的定限物權。根據《擔保法》的規定，擔保物權包括抵押權、質(zhì)權、留置權。可見(jiàn)，C項正確。A、B兩項都有擔保物權的內容，但不全面，其中，A項中的典權、B項中的地役權都屬于用益物權的范疇。
【考生注意】該題相對簡(jiǎn)單，但將來(lái)出題遠比此復雜。要掌握不同的擔保物權之間的區別，且會(huì )用案例分析。抵押權有“擔保之王”稱(chēng)號，留置權與質(zhì)權、抵押權的本質(zhì)區別是留置權的法定性。抵押權、質(zhì)權的本質(zhì)區別是動(dòng)產(chǎn)的交付占有。
19.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是公民的身份權。根據權利對象的屬性，理論上把人身權分為人格權和身份權。人格權是以權利人的人身、人格利益為客體的權利，表現的是主體的自然屬性。身份權是基于權利人一定的身份享有的權利，它反映的是主體的社會(huì )屬性。人格權中根據其客體有無(wú)實(shí)質(zhì)內容，劃分物質(zhì)性人格權和精神性人格權，前者包括生命權、身體權、健康權等；后者包括姓名權、名譽(yù)權、隱私權等。配偶權是基于夫妻的特定身份而享有的共同生活、保持忠誠等權利，是具有特定身份的主體之間享有的權利。配偶權屬于身份權。身份權中，除了配偶權外，還包括親權、親屬權。據此，正確答案是C 項。
【考生注意】該題中所給的概念都是理論上的概括，精神性人格權、物質(zhì)性人格權等的劃分有助于建立人格權體系。
20.【答案】C
【考點(diǎn)分析】本題考查的知識點(diǎn)是融資租賃合同中租賃物的瑕疵擔保責任。融資租賃合同是指根據承租人對出賣(mài)人、租賃物的選擇，由出租人向出賣(mài)人購買(mǎi)租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。這樣，融資租賃合同涉及三方當事人，即出租人、承租人和出賣(mài)人。融資租賃合同訂立的目的在于為承租人“融資”，即所謂借雞下蛋，它具有完全不同于財產(chǎn)租賃合同的內在權利義務(wù)關(guān)系。根據《合同法》第244條的規定，融資租賃合同中，租賃物不符合約定或不符合使用目的的，出租人（買(mǎi)方）不承擔責任，但承租人依賴(lài)出租人的技能確定租賃物或出租人干預選擇租賃的除外。這就意味著(zhù)，只有出租人通過(guò)自己的技能確定租賃物或干預選擇租賃物外，出租人不承擔租賃物的瑕疵擔保責任。因此，答案C正確。
【考生注意】本題在備選答案中制造了相當的迷惑性，表現在“應當”、“可以”和“不”的應用，一定要準確理解。出租方應當承擔責任，意味著(zhù)出租方負有義務(wù)；出租方可以承擔責任，意味著(zhù)出租方也可以不承擔責任，是從權利角度而言；出租方不承擔責任意味著(zhù)出租方不是責任主體。此外，考生要注意融資租賃合同是完全不同于財產(chǎn)租賃合同，是一種獨立類(lèi)型的合同，其法律特征也可以作為簡(jiǎn)答題命題。
