法律
政法干警備考：《民法學(xué)》指導(9)上
http://wap.cqfhp.com/ 2012-09-06 來(lái)源：江蘇公務(wù)員考試網(wǎng)
合同總則
合同法就是關(guān)于市場(chǎng)交易規則的法，學(xué)習合同法就是學(xué)習市場(chǎng)交易規則;
農村土地承包合同除了訂立，其他環(huán)節都適用合同法(農村承包經(jīng)營(yíng)戶(hù)原則上必須是本集體組織的成員，因此承包合同的訂立不適用合同法);
政府采購合同也適用合同法;
一、合同分類(lèi)：
(一)雙務(wù)合同與單務(wù)合同
單務(wù)合同：贈與、借用、自然人借款
不真正雙務(wù)合同：附義務(wù)的贈與(負擔的義務(wù)不成為贈與的對價(jià))――通說(shuō)仍為單務(wù)
1、區分標準：是否雙方互相承擔給付義務(wù);
(1)雙務(wù)合同是指雙方負債務(wù)的合同
(2)單務(wù)合同是指僅一方負擔債務(wù)，對方不負擔債務(wù)的合同，又稱(chēng)片務(wù)合同。
2、區分意義：是否具有雙務(wù)合同中的履行抗辯權;
(二)有償合同與無(wú)償合同
無(wú)償合同：贈與、借用、保證
沒(méi)有約定費用則推定為無(wú)償：委托、保管、自然人借款
1、區分標準：享有權利是否需要支付一定對價(jià)(約因);
(1)償合同是指雙方互為給付而取得對價(jià)的合同。
(2)無(wú)償合同是指一方只為給付而無(wú)對價(jià)的合同。
2、區分意義：
(1)注意義務(wù)：無(wú)償合同中當事人的注意義務(wù)較有償合同為輕
(2)行為能力：純獲利益的行為不要求受益人的行為能力
(3)債的保全中的撤銷(xiāo)權：債務(wù)人的有償處分行為須附加主觀(guān)要件
(4)善意取得：占有人須以有償方式處分動(dòng)產(chǎn)才構成善意取得;
(三)諾成合同(不要物合同)與實(shí)踐合同(要物合同)
主要的實(shí)踐合同：動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押、定金、借用、自然人借款、保管
按隋彭生老師觀(guān)點(diǎn)，實(shí)踐合同中只有保管合同中交付才是成立要件，而其他實(shí)踐合同則是只要簽訂就已經(jīng)成立，交付是生效要件-
1、區分標準：是否以標的物的交付為合同的成立要件或者生效要件;
(1)諾成合同，又稱(chēng)不要物合同，指只要行為人意思表示一致，就能成立的合同。
(2)實(shí)踐合同，又稱(chēng)要物合同，指除意思表示一致外，還需要以物的交付為成立(效)要件的合同。
2、區分意義：不交付標的物的責任(違約還是締約過(guò)失)
舉例：幾種易混淆的合同區分：
互易合同(有償、雙務(wù)、諾成);
借用合同(無(wú)償、單務(wù)、實(shí)踐;借用只能是無(wú)償，否則就成為租賃);
沒(méi)有約定保管費用的保管合同(無(wú)償、單務(wù)、實(shí)踐);
―――丁紹寬說(shuō)沒(méi)有約定保管報酬的保管合同仍是雙務(wù)，因為托管人還要支付保管人必要的保管費用，只有既不要保管報酬也不要保管費用的保管合同才是單務(wù)
附有保管費的保管合同(有償、雙務(wù)、實(shí)踐);
自然人之間未約定利息的借款合同(無(wú)償、單務(wù)、實(shí)踐);
自然人之間約定了利息的借款合同(有償、單務(wù)、實(shí)踐);
贈與合同(無(wú)償、單務(wù)、諾成;贈與只能是無(wú)償，否則就成為買(mǎi)賣(mài));
保證合同(無(wú)償、單務(wù)、諾成)
(四)不要式合同與要式合同：(法定要式、約定要式)
1、區分標準：以合同的成立是否須采用法律規定或當事人約定的形式
2、要式合同的要式種類(lèi)：
(1)書(shū)面：合同法上的書(shū)面合同;
A、金融機構為貸款人的借款合同;(第197條)
B、六個(gè)月以上的租賃合同;(第215條)
C、融資租賃合同;(第238條)
D、建設工程合同;(第275條)
E、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同;(第330條)
F、技術(shù)轉讓合同;(第342條)
擔保法中的書(shū)面合同：
保證、定金、抵押、質(zhì)押
(2)登記：
A、抵押合同;(擔保法第41條)向土地局、林業(yè)局、工商局等登記。
B、專(zhuān)利申請權、專(zhuān)利權轉讓合同;(專(zhuān)利法第10條，實(shí)施細則第14條)向專(zhuān)利局登記。;
C、注冊商標轉讓合同;(商標法第39條)向商標局核準登記。
注意，專(zhuān)利和商標的使用權的轉讓不需要登記
(3)批準：
A、中外合資經(jīng)營(yíng)合同;(中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法第3條)外經(jīng)貿部門(mén)批準。
B、中外合作經(jīng)營(yíng)合同;(中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法第5條)有關(guān)部門(mén)批準。
(4)公證：
外國人在中國收養子女的協(xié)議;(收養法第21條)
3、區分意義：關(guān)系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何?
(1)原則：不成立或無(wú)效;例如：法定抵押沒(méi)有登記的無(wú)效
(2)例外：因履行而治愈;只適用于欠缺書(shū)面要式，見(jiàn)36條37條
(3)其它：6個(gè)月以上的租賃未采取書(shū)面形式(合同215條) 未采取書(shū)面形式的，視為不定期租賃，雙方當事人都享有任意解除權
(五)有名合同(典型合同)與無(wú)名合同(非典型合同)
1、區分標準：法律是否對某類(lèi)合同賦予了特定名稱(chēng)與特定規則;
2、區分意義：法律適用不同;
無(wú)名合同適用合同法總則的規定，并可以參照合同法分則或者其他法律最相類(lèi)似的規定
(六)主合同與從合同
1、區分標準：是否能夠獨立存在;
2、區分意義：決定從合同的效力，從合同服從主合同之命運。
―――主合同無(wú)效，擔保合同一定無(wú)效
(七)束己合同與涉他合同
1、區分標準：是否貫徹合同的相對性，也即合同效力是否及于第三人
(1)束己合同，是指嚴格遵循合同的相對性，合同中約定的權利義務(wù)關(guān)系僅限于當事人之間享有和承擔，而不能及于第三人的合同。多數合同屬此。
(2)涉他合同，是指突破了合同的相對性，合同當事人在合同中為第三人設定了權利或義務(wù)的合同。(如投保人和受益人不是同一人的保險合同);
2、區分意義：
(1).締約目的不同：束己合同系為自己，涉他合同則涉及到他人。
(2).合同的效力范圍不同:涉他合同的效力可及于第三人。
(八)本約合同與預約合同
1、區分標準：兩個(gè)合同相互間是否具有手段和目的的關(guān)系
(1)預約，指約定將來(lái)訂立一定合同的合同;因履行預約而訂立的合同為本約。
(2)預約以訂立本約為其給付內容。雙方當事人互負此項使本約成立的債務(wù)的，稱(chēng)為“雙務(wù)(方)預約”，僅一方當事人負擔此項債務(wù)的，稱(chēng)“單務(wù)(方)預約”。
(3)預約的目的在于在將來(lái)訂立本約。當事人之所以不直接訂立本約，是因為有時(shí)訂立本約的條件尚未成熟，于是當事人先訂立預約，使對方受其約束，以確保本約的訂立。
2、區分意義：
(1)預約的債務(wù)人不履行訂立本約的義務(wù)時(shí)，債權人可通過(guò)訴訟請求其履行，從而通過(guò)裁判的方式成立本約;為求訴訟經(jīng)濟，債權人可合并請求訂立本約和履行本約。
(2)預約具有一定程度的擔保功能，即擔保當事人在將來(lái)可以訂立并履行本約，從而實(shí)現自己的利益。
(九)確定合同與射幸合同
1、區分標準：給付的內容和范圍在合同成立時(shí)是否確定
(1)確定合同，又稱(chēng)實(shí)定合同，是指給付的內容和范圍在合同成立時(shí)就已經(jīng)確定的合同。一般的合同均為確定合同。
(2)射悻合同，又稱(chēng)機會(huì )合同，是指給付的內容和范圍在合同成立時(shí)并不確定，而是要取決于合同成立后是否發(fā)生偶然事故的合同。例如保險合同、抽獎合同、博彩合同。射體合同除法律特別承認的以外，均屬非法。
2、區分意義：
(1)確定合同一般要求等價(jià)有償，不能顯失公平，否則會(huì )影響合同的效力(可撤銷(xiāo)); 射體合同則不要求等價(jià)有償。
(2)射幸合同因雙方的給付義務(wù)嚴重不對等，故其類(lèi)型應以法律有明文規定者為限。例如彩票在我國為合法，但賭博則為非法。
(十)一時(shí)的合同與維續性合同
1、區分標準：時(shí)間因素對確定給付的內容和范圍是否發(fā)生影響
(1)一時(shí)的合同，指時(shí)間因素對給付的內容和范圍并無(wú)影響，合同目的因一次給付即可實(shí)現的合同。此所謂一次給付，既包括一次履行完畢，也包括分期履行，例如分期付款或分期交貨。在后一種情形，因其總給付系自始確定，時(shí)間因素對于給付的內容和范圍并無(wú)影響。(一時(shí)的合同乃是常態(tài)現象，故現代的債法多以其作為規范對象。)
(2)繼續性合同，是指給付的內容和范圍因時(shí)間的經(jīng)過(guò)而有變化，使得合同目的須經(jīng)持續的給付才能實(shí)現的合同。例如雇傭/勞動(dòng)合同、租賃合同、倉儲合同、合伙合同、供應水電氣熱力的合同。 繼續性合同不同于分期付款或分期交貨的合同，因為在后者中，給付系自始確定，時(shí)間因素對于給付的內容和范圍并無(wú)影響。
2、區分意義：
(1)合同無(wú)效、被撤銷(xiāo)或被解除時(shí)，其效力是否溯及既往不同：一時(shí)的合同，因具有恢復原狀的可能，故其因無(wú)效等原因而消滅時(shí)，一律自始歸于消滅; 合同因違約而解除時(shí)，原則上溯及既往，雙方有義務(wù)恢復原狀。 繼續性合同消滅時(shí)，因無(wú)恢復原狀的可能或不宜恢復原狀，故其無(wú)效、被撤銷(xiāo)或被解除時(shí)，僅向將來(lái)發(fā)生效力，已經(jīng)過(guò)去的合同關(guān)系不受影響。
(2)違反繼續性合同，原則上應區別“個(gè)別給付”與“整個(gè)合同”予以處理：對個(gè)別給付，可直接適用合同法有關(guān)違約責任的規定;對整個(gè)合同而言，因違約而被解除時(shí)，應無(wú)溯及力。違反一時(shí)的合同則未必如此。
(3)繼續性合同的期限屆滿(mǎn)時(shí)，當事人可采用默示的方式延長(cháng)合同期限，如《合同法》第236條:“租賃期間屆滿(mǎn)，承租人繼續使用租賃物，出租人沒(méi)有提出異議的，原租賃合同繼續有效，但租賃期限為不定期。”
(十一)其他合同分類(lèi)：
1、物權合同、債權合同、身份合同
2、民事合同、商事合同、行政合同
3、強制合同、非強制合同
4、格式合同、非格式合同
二、合同形式
明示：口頭、書(shū)面;
默示：行為;
★隋彭生課堂筆記中的案例(經(jīng)典)：
甲方給乙方寄送價(jià)目表，要賣(mài)給乙方A牌沐浴器，價(jià)格每臺500元。乙方發(fā)電子郵件給甲，稱(chēng)：“如果價(jià)格能降10%，則購買(mǎi)200臺，賣(mài)方自電子郵件送到之日起10天內送貨。”甲方回郵件稱(chēng)：“同意降價(jià)10%，但現本公司只有存貨100臺，另100臺20天后送到。”甲方當天派業(yè)務(wù)員李某押車(chē)將100臺送至乙方，乙方驗收，按每臺400元付款。李某告訴乙方，另外100臺可在15天內送到。乙方拒絕。甲方認為乙方撕毀合同，遂派李某押車(chē)將另外100臺送至乙方，乙方拒收。李某即將沐浴器存入丙方(倉儲公司)的倉庫。入夜，天降罕見(jiàn)大雨，沐浴器全部毀損。甲方起訴至法院。
有人認為：甲乙雙方就第一批貨物不能達成協(xié)議，合同不成立，雙方互相返還財產(chǎn)，第二批貨物在甲丙之間，應由甲承擔風(fēng)險。
上述觀(guān)點(diǎn)是不正確的。理由如下：
(1)甲方寄送的價(jià)目表，為要約邀請(第15條);
(2)乙方發(fā)電子郵件，為要約(第14條);
(3)甲方回郵件，為新要約(第30條);
(4)乙方未答復，合同不成立(沉默原則上不構成承諾)。
(5)甲方送貨100臺，以行為為新要約。乙方收貨100臺，以行為為承諾，雙方合同成立(第36條)。
(6)甲方送另外100臺，乙方拒收，合同不成立，風(fēng)險自當由甲方自己承擔(參照第142條)。
(7)甲方將貨物存丙方處，丙方為倉儲公司，應由保管人丙方承擔責任(第394條第1款)，罕見(jiàn)大雨不能夠構成不可抗力。
從以上第(5)點(diǎn)可以看出，雙方是以默示的方式成立合同。
三、合同條款
1.必備條款：
缺少必備條款將導致合同不成立(意思表示嚴重欠缺)
2.主要條款：
缺少主要條款不影響合同成立，但履行前必須明確，否則無(wú)法履行
3.其他條款：
【合同法】 第十二條 【合同內容】合同的內容由當事人約定，一般包括以下條款：
(一)當事人的名稱(chēng)或者姓名和住所;
(二)標的;à一般來(lái)講，是所有合同的必備條款
(三)數量;
(四)質(zhì)量;
(五)價(jià)款或者報酬;
(六)履行期限、地點(diǎn)和方式;
(七)違約責任;
(八)解決爭議的方法。
當事人可以參照各類(lèi)合同的示范文本訂立合同。
【合同法】第六十一條 【合同內容的補充】合同生效后，當事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報酬、履行地點(diǎn)等內容沒(méi)有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。
【合同法】第六十二條 【合同內容不明時(shí)的法律推定履行方式】當事人就有關(guān)合同內容約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，適用下列規定：
(一)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標準、行業(yè)標準履行;沒(méi)有國家標準、行業(yè)標準的，按照通常標準或者符合合同目的的特定標準履行。
(二)價(jià)款或者報酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行;依法應當執行政府定價(jià)或者政府指導價(jià)的，按照規定履行。(如按市場(chǎng)價(jià)格則指價(jià)格發(fā)生變動(dòng)后，仍按舊價(jià)格，但如果價(jià)格發(fā)生巨大變動(dòng)，而不得不變更合同的話(huà)，則應成立情勢變更，但我國合同法尚未規定情勢變更原則;如有政府定價(jià)，則政府定價(jià)變動(dòng)后，應按新的政府定價(jià)。)
(三)履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。(動(dòng)產(chǎn)履行地點(diǎn)的推定，采取有利于賣(mài)方的原則,但運貨的費用也要由賣(mài)方承擔――上門(mén)取貨，送錢(qián)上門(mén))
(四)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權人也可以隨時(shí)要求履行，但應當給對方必要的準備時(shí)間。
(五)履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現合同目的的方式履行。
(六)履行費用的負擔不明確的，由履行義務(wù)一方負擔。
舉例：北京的甲方賣(mài)一批貨物給上海的乙方，對雙方的履行地點(diǎn)沒(méi)有約定，則交貨的履行地點(diǎn)在履行交付義務(wù)的一方，即北京;接受貨款的地點(diǎn)在接受貨幣的一方，也還是在北京;履行的費用由履行義務(wù)的一方負擔，則交貨的費用仍然由北京的甲方承擔，交付價(jià)款的費用由上海的乙方承擔。
【合同法】第六十三條 【合同價(jià)格】執行政府定價(jià)或者政府指導價(jià)的，在合同約定的交付期限內政府價(jià)格調整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計價(jià)。逾期交付標的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執行;價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執行。逾期提取標的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執行;價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執行。―――誰(shuí)有過(guò)錯就對誰(shuí)不利
【合同法】第一百四十一條 【標的物交付地點(diǎn)】出賣(mài)人應當按照約定的地點(diǎn)交付標的物。
當事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，適用下列規定：
(一)標的物需要運輸的，出賣(mài)人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買(mǎi)受人;
(二)標的物不需要運輸，出賣(mài)人和買(mǎi)受人訂立合同時(shí)知道標的物在某一地點(diǎn)的，出賣(mài)人應當在該地點(diǎn)交付標的物;不知道標的物在某一地點(diǎn)的，應當在出賣(mài)人訂立合同時(shí)的營(yíng)業(yè)地交付標的物。
【合同法】第一百六十條 【價(jià)款支付的地點(diǎn)】買(mǎi)受人應當按照約定的地點(diǎn)支付價(jià)款。對支付地點(diǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，買(mǎi)受人應當在出賣(mài)人的營(yíng)業(yè)地支付，但約定支付價(jià)款以交付標的物或者交付提取標的物單證為條件的，在交付標的物或者交付提取標的物單證的所在地支付。
【合同法】第一百六十一條 【價(jià)款支付的時(shí)間】買(mǎi)受人應當按照約定的時(shí)間支付價(jià)款。對支付時(shí)間沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不能確定的，買(mǎi)受人應當在收到標的物或者提取標的物單證的同時(shí)支付。
4.格式條款特則
【合同法】第三十九條 【格式條款】采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權利和義務(wù)，并采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說(shuō)明。(假如沒(méi)有提醒注意，則格式條款不能自動(dòng)納入合同)
格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。
【合同法】第四十條 【格式條款的無(wú)效】格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任(不包括減輕其責任)、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無(wú)效。(格式條款因為涉及公共利益，因此顯示公平的不是可變更、可撤消，而是無(wú)效)
【消費者權益保護法】第二十四條 經(jīng)營(yíng)者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規定，或者減輕、免除其損害消費者合法權益應當承擔的民事責任。
格式合同、通知、聲明、店堂告示等含有前款所列內容的，其內容無(wú)效。
【合同法】第五十二條 【無(wú)效合同】有下列情形之一的，合同無(wú)效(全部無(wú)效)：
(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;
(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;
(三)以合法形式掩蓋非法目的;
(四)損害社會(huì )公共利益;(違反善良風(fēng)俗)
(五)違反法律、行政法規的強制性規定。
《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問(wèn)題的解釋(一) 》
第十條 當事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無(wú)效。但違反國家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規禁止經(jīng)營(yíng)規定的除外。
【合同法】第五十三條 【無(wú)效的免責條款】合同中的下列免責條款無(wú)效(黑名單條款;部分無(wú)效)：
(一)造成對方人身傷害的;
(二)因故意或者重大過(guò)失造成對方財產(chǎn)損失的。
免責條款有效的情形只剩下：因為一般過(guò)失造成對方的財產(chǎn)損失
5.格式條款的解釋
【合同法】第四十一條 【格式條款的解釋】對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。(非格式條款是后寫(xiě)的，格式條款是預先寫(xiě)好的，后面的意思可以否定前面的意思，因此非格式條款必然優(yōu)先于格式條款)
【合同法】第一百二十五條 【合同條款的理解】當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實(shí)信用原則，確定該條款的真實(shí)意思。(真意解釋原則)
合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應當根據合同的目的予以解釋。
合同解釋的方法：
①文義解釋?zhuān)簩贤谋镜淖置婧x按社會(huì )一般觀(guān)念來(lái)理解;一般假定文義的表示意思就是當事人的意思，但如果當事人的意思確實(shí)和文義不符的，則按當事人的意思。
②體系解釋(整體解釋)：即通過(guò)上下文來(lái)解釋
③目的解釋?zhuān)喊从喠⒑贤哪康膩?lái)解釋
④習慣、慣例解釋?zhuān)喊唇灰琢晳T和慣例來(lái)解釋
四、要約與承諾
1.與邀請的關(guān)系
【合同法】第十四條 【要約】要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：(如標價(jià)陳列、自動(dòng)售貨機都屬于要約)
(一)內容具體確定;
(二)表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。
【合同法】第十五條 【要約邀請】要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請。
商業(yè)廣告的內容符合要約規定的，視為要約。
(以商業(yè)廣告等方式向不特定人發(fā)出要約，要約的生效采完成主義，而一般向特定人發(fā)出要約的生效采到達主義)
《最高人民法院關(guān)于審理商品房買(mǎi)賣(mài)合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》
第三條 商品房的銷(xiāo)售廣告和宣傳資料為要約邀請，但是出賣(mài)人就商品房開(kāi)發(fā)規劃范圍內的房屋及相關(guān)設施所作的說(shuō)明和允諾具體確定，并對商品房買(mǎi)賣(mài)合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應當視為要約。該說(shuō)明和允諾即使未載入商品房買(mǎi)賣(mài)合同，亦應當視為合同內容，當事人違反的，應當承擔違約責任。
要約一般為口頭或書(shū)面形式，特定情況下也可以是行為，口頭形式一般表現為聲音(啞語(yǔ)例外)，書(shū)面形式一般表現為視覺(jué)文字(盲文例外)
【合同法】第十六條 【要約的生效】要約到達受要約人時(shí)生效。
采用數據電文形式訂立合同，收件人指定特定系統接收數據電文的，該數據電文進(jìn)入該特定系統的時(shí)間，視為到達時(shí)間;未指定特定系統的，該數據電文進(jìn)入收件人的任何系統的首次時(shí)間，視為到達時(shí)間。
【合同法】第二十條 【要約的失效】有下列情形之一的，要約失效：
(一)拒絕要約的通知到達要約人;
(二)要約人依法撤銷(xiāo)要約;
(三)承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾;
(四)受要約人對要約的內容作出實(shí)質(zhì)性變更。
2.撤回(尚未生效的要約)
【合同法】第十七條 【要約的撤回】要約可以撤回。撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時(shí)到達受要約人。
3.撤銷(xiāo)(已經(jīng)生效的要約)
【合同法】第十八條 【要約的撤銷(xiāo)】要約可以撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人。
【合同法】第十九條 【要約不得撤銷(xiāo)的情形】有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)：
(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);
(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。
4.關(guān)于懸賞廣告與要約交錯(交叉要約)
(1)懸賞廣告是要約還是單方行為在理論上有爭議，司法考試一般不會(huì )考。
按隋彭生的意思：大綱把懸賞廣告安排在合同部分，意味著(zhù)大綱認為是要約
(2)【摘自民法62講】所謂交叉要約，是指訂約當事人采取非直接對話(huà)的方式，相互不約而同地向對方發(fā)出了相同內容的要約。對于交叉要約能否成立合同，有兩種不同觀(guān)點(diǎn)：一種觀(guān)點(diǎn)認為，交叉要約本身并不能成立合同，因為雙方都是向對方發(fā)出要約，只有當對方正式表示接受時(shí)，雙方意思表示方達成一致。所以，即使在交又要約的場(chǎng)合，雙方也可以拒絕對方所發(fā)出的要約。另一種觀(guān)點(diǎn)認為，既然雙方已經(jīng)表示相同的意思表示，法律可以推定雙方已經(jīng)作出了承諾。一般認為，從鼓勵交易的需要出發(fā)，可以認定雙方已經(jīng)達成了合意。筆者從后說(shuō)。當然，交叉要約能夠成立合同，是以雙方意思表示在內容上完全一致且意思表示已經(jīng)到達了對方為前提的。
5.承諾合格：人、期限、內容
如果要約是發(fā)給特定人的，承諾人只能是該特定人，任何第三人的承諾視為要約
如果要約是發(fā)給不特定人的，符合條件的每個(gè)人都可以承諾
可以行為的方式承諾(承諾的意思實(shí)現)
【合同法】第二十三條 【承諾的期限】承諾應當在要約確定的期限內到達要約人。
要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾應當依照下列規定到達：
(一)要約以對話(huà)方式作出的，應當即時(shí)作出承諾，但當事人另有約定的除外;
(二)要約以非對話(huà)方式作出的，承諾應當在合理期限內到達。
【合同法】第二十四條 【承諾期限的起算】要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開(kāi)始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計算。要約以電話(huà)、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達受要約人時(shí)開(kāi)始計算。
【合同法】第二十八條 【超期的承諾――遲發(fā)遲到】受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。
【合同法】第二十九條 【遲到的承諾――未遲發(fā)的遲到】受要約人在承諾期限內發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達要約人，但因其他原因承諾到達要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。
【合同法】第三十條 【承諾內容的實(shí)質(zhì)性變更】承諾的內容應當與要約的內容一致。受要約人對要約的內容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數量、質(zhì)量、價(jià)款或者報酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內容的實(shí)質(zhì)性變更。
【合同法】第三十一條 【承諾內容的非實(shí)質(zhì)性變更】承諾對要約的內容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或者要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容以承諾的內容為準。
6.承諾生效及其適用范圍
【合同法】第二十五條 【承諾生效的效力】承諾生效時(shí)合同成立。(指諾成合同，如果是實(shí)踐性合同，還要加上標的物的交付，合同才能成立;而一般要式即書(shū)面形式的合同，要雙方簽字蓋章時(shí)合同才能成立)
【合同法】第二十六條 【承諾生效的時(shí)間】承諾通知到達要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據交易習慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。
采用數據電文形式訂立合同的，承諾到達的時(shí)間適用本法第十六條第二款的規定。
【合同法】第二十七條 【承諾的撤回】承諾可以撤回。撤回承諾的通知應當在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時(shí)到達要約人。(承諾不能撤銷(xiāo))
兩種競爭性締約程序：
①招標公告是要約邀請、三人以上才能投標，投標是要約、決標是承諾，發(fā)出中標通知書(shū)是送達承諾;
②拍賣(mài)公告屬于要約邀請、出價(jià)是要約、賣(mài)定是承諾
五、合同的成立與生效(詳見(jiàn)法律行為的成立與生效)
一個(gè)合同是否有效，永遠指的是對合同當事人的效力，與是否對抗第三人無(wú)關(guān)
【合同法】第三十二條 【合同成立的時(shí)間】當事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。(雙方簽字蓋章地不在同一地的，以最后簽字蓋章為準)
【合同法】第三十三條 【合同成立的時(shí)間】當事人采用信件、數據電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確認書(shū)。簽訂確認書(shū)時(shí)合同成立。
【合同法】第三十四條 【合同成立的地點(diǎn)】承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。采用數據電文形式訂立合同的，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成立的地點(diǎn);沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，其經(jīng)常居住地為合同成立的地點(diǎn)。當事人另有約定的，按照其約定。
【合同法】第三十五條 【合同成立的地點(diǎn)】當事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，雙方當事人簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
【合同法】第三十六條 【因履行而治愈】法律、行政法規規定或者當事人約定采用書(shū)面形式訂立合同，當事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。(法律規定要式合同是為了保護交易的安全，既然已經(jīng)履行主要義務(wù)，也就沒(méi)有安全保護的必要了，因此在這種情況下就不再強求要式的完備)
【合同法】第三十七條 【因履行而治愈】采用合同書(shū)形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
【合同法】第四十四條 【合同的生效】依法成立的合同，自成立時(shí)生效。
法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。
【合同法】第四十五條 【附條件合同】當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時(shí)生效。附解除條件的合同，自條件成就時(shí)失效。
當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就;不正當地促成條件成就的，視為條件不成就。
假如合同所附的條件是已經(jīng)成就的，叫既成條件，合同是有效的，視為未附條件
【合同法】第四十六條 【附期限合同】當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時(shí)生效。附終止期限的合同，自期限屆滿(mǎn)時(shí)失效。
【合同法】第七十八條 【合同未變更的推定】當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。
六、履行抗辯權(都適用于雙務(wù)合同)
1.同時(shí)履行抗辯權(一手交錢(qián)、一手交貨)
【合同法】第六十六條 【同時(shí)履行抗辯權】當事人互負債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應當同時(shí)履行。一方在對方履行之前有權拒絕其履行要求。一方在對方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權拒絕其相應的履行要求。
2.先履行抗辯權(后履行抗辯權)
【合同法】第六十七條 【先履行抗辯權】當事人互負債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。(先履行一方延遲履行的，構成違約，后履行一方可以作相應的順延，而并不構成違約，區別于合同法一百二十條所規定的雙方違約)
3.不安抗辯權：以與預期違約區別為中心
【合同法】第六十八條 【不安抗辯權的事由】應當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：
(一)經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化;
(二)轉移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù);
(三)喪失商業(yè)信譽(yù);
(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。
當事人沒(méi)有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任。
【合同法】第六十九條 【不安抗辯權的行使程序】當事人依照本法第六十八條的規定中止履行的，應當及時(shí)通知對方。對方提供適當擔保時(shí)，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。
不安抗辯權與預期違約的區別： 注意不安抗辯權與預期違約發(fā)生競合
① 不安抗辯權只能是先履行義務(wù)一方享有的權利，而預期違約可以適用于所有的合同
② 預期違約一旦構成，可以立即發(fā)生解除合同的效力，而不需要中止履行
【合同法】第一百零八條 【預期違約】當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務(wù)的，對方可以在履行期限屆滿(mǎn)之前要求其承擔違約責任。(也可以解除合同)
【合同法】第七十條 【中止履行】債權人分立、合并或者變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可以中止履行或者將標的物提存。
【合同法】第七十一條 【提前履行】債權人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權人利益的除外。
債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權人增加的費用，由債務(wù)人負擔。
【合同法】第七十二條 【部分履行】債權人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權人利益的除外。
債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權人增加的費用，由債務(wù)人負擔。
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