1.代理人與使者的區別。
例1甲授予律師乙以代理權，向古董商丙購買(mǎi)一件價(jià)格500萬(wàn)元以?xún)惹疑禎摿薮蟮奈奈铩＝邮芪泻螅以诒纳痰昀镞x了三天三夜，最終以甲的名義與丙訂立買(mǎi)賣(mài)合同約定：“丙向甲出售某清代瓷瓶，價(jià)款435萬(wàn)元。”此例中，乙為甲的代理人，其特點(diǎn)在子：①乙獨立為意思表示。到底購買(mǎi)瓷瓶，還是書(shū)畫(huà)，由乙決定：若決定購買(mǎi)瓷瓶，以多少錢(qián)購買(mǎi)，也由乙決定（當然不能超過(guò)500萬(wàn)元)。②代理人須有相應的行為能力，無(wú)民事行為能力人不得為代理人。
例2大款甲吩咐7歲的兒子乙道：“寶貝，去跟樓上的丙叔叔說(shuō)，爸爸出435萬(wàn)元買(mǎi)他們家放在保險柜里的那個(gè)清代瓷瓶。”丙聞知后，取出瓷瓶交給乙說(shuō)道：“寶寶，給你爸爸抱回去，讓他待會(huì )兒就給叔叔開(kāi)張435萬(wàn)元的支票。”此例中，乙為甲的使者。其特點(diǎn)在于：①買(mǎi)賣(mài)合同的內容是由甲決定的，乙僅代為傳達，乙無(wú)權獨立決定意思表示的內容。②乙雖為無(wú)民事行為能力人、只要具有正確傳達甲的意思的能力，就可作為使者。
代理與使者（傳達）的區別
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比較項 |
代理 |
使者 |
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是否獨立為意思表示 |
代理人獨立為意思表示，在代理權限內獨立決定意思表示的內容（類(lèi)似于會(huì )下圍棋的電腦） |
使者不能獨立為意思表示，使者僅能傳達他人已經(jīng)確定了內容的意思表示（類(lèi)似于錄音機） |
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所形成的法律關(guān)系的結構 |
代理行為形成三方結構 |
使者傳達的意思表示形成雙方結構，使者并未進(jìn)入該法律關(guān)系中 |
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行為人是否需要具有行為能力 |
代理人需要具有相應的民事行為能力。（無(wú)民事行為能力人不能為代理人） |
使者不需要具有相應的行為能力，無(wú)行為能力人也可以作為使者 |
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本人是否需要具有行為能力 |
在法定代理，無(wú)須本人具有行為能力；在委托代理，本人須具有相應的行為能力，否則不能有效授權 |
本人需要具有行為能力 |
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意思表示錯誤的認定 |
在代理中，意思表示是否發(fā)生錯誤，應就代理人是否發(fā)生錯誤予以認定 |
通過(guò)使者傳達意思表示，意思表示是否發(fā)生錯誤，應就本人是否發(fā)生錯誤予以認定 |
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適用范圍不同 |
不得代理的法律行為，代理無(wú)效 |
不得代理的行為，仍可通過(guò)使者傳達意思表示（如離婚、代書(shū)遺囑） |
2.代理人與法定代表人的區別。
例3甲為乙公司董事長(cháng)，公司章程規定，甲未經(jīng)董事會(huì )表決同意，不得對外簽訂標的額為1000萬(wàn)元以上的合同。后甲參加廣交會(huì )期間，未經(jīng)董事會(huì )表決同意，擅自以乙公司的名義與丙公司訂立買(mǎi)賣(mài)合同，標的額高達3000萬(wàn)元。此例中，甲的行為不屬于無(wú)權代理，而是越權的代表行為。其主要特點(diǎn)在于：①甲是乙的法定代表人，甲執行職務(wù)的行為就是乙的行為（在此過(guò)程中，甲不具有獨立的人格，其人格被乙吸收），合同當事人為乙、丙，形成的法律關(guān)系為雙方結構，不屬于無(wú)權代理（無(wú)權代理必須形成三方結構)。②乙、丙間的買(mǎi)賣(mài)合同原則上有效， 但若丙于訂立合同時(shí)知道甲超越代表權，則乙、丙間的買(mǎi)賣(mài)合同效力待定或者無(wú)效(《合同法》 第50條)。
例4甲為乙公司的司機，只給董事長(cháng)開(kāi)車(chē)，不染指公司業(yè)務(wù)。春節回老家過(guò)年期間，甲擅自以乙公司名義向朋友丙訂購春茶100斤。此例中，乙的行為構成無(wú)權代理。其主要特點(diǎn)在于：①甲不是乙公司的法定代表人，甲以公司名義訂立合同須經(jīng)公司授權（董事長(cháng)、總經(jīng)理為法定代表人，其以公司名義訂立合同不需要授權行為），否則為無(wú)權代理。②甲訂立合同的行為形成一個(gè)代理的三方結構，因甲欠缺代理權，屬于無(wú)權代理，故乙、丙的買(mǎi)賣(mài)合同屬于效力待定的合同(《合同法》第48條)，經(jīng)乙公司追認則轉化為有效合同，乙公司董事長(cháng)的追認即視為乙公司的追認。
代理與代表的區別
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比較項 |
代理 |
代表 |
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是否獨立為意思表示 |
代理人獨立為意思表示，在代理中，代理人與被代理人是兩個(gè)不同的法律人格，分別享有相應的法律地位 |
代表人實(shí)施職務(wù)行為時(shí)無(wú)獨立人格，代表人的人格被吸收，代表人的法律行為被視為法人的法律行為，無(wú)獨立性 |
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所形成法律關(guān)系的結構 |
代理行為形成三方結構（被代理人與代理人間的代理權關(guān)系；代理人與相對人的代理行為關(guān)系；相對人與被代理人間的法律效果歸屬關(guān)系） |
代表行為形成雙方結構（被代表的單位與相對人之間的法律關(guān)系） |
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越權行為的效力 |
無(wú)權代理訂立的合同屬于效力待定的合同（《合同法》第48條） |
越權的代表行為所訂立的合同原則有效（《合同法》第50條） |
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是否需要授權行為 |
代理行為需要授權行為，否則為無(wú)權代理 |
代表行為無(wú)須授權，法定代表人的職權就是對外代表法人 |
典型真題
下列哪些情形屬于代理？
A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買(mǎi)2套，故乙共買(mǎi)3套一并結賬
B.甲請己代購茶葉，乙將甲寫(xiě)好茶葉名稱(chēng)的紙條交給銷(xiāo)售員，告知其是為自己朋友買(mǎi)茶葉
C.甲律師接受法院指定擔任被告人乙的辯護人
D.甲介紹歌星乙參加某演唱會(huì )，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議
[答案解析]①A選項。乙基于委托代理權，為了甲的計算，以自己名義購買(mǎi)的那一套炊具構成間接代理。故A選項當選。②B選項。乙的行為構成直接代理或者顯名的間接代理。故B選項當選。③C選項。《刑事訴訟法》第35條規定：“辯護人的責任是根據事實(shí)和法律，提出證明犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除并刑事責任的材料和意見(jiàn)，維護犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權利和其他合法權益。”可見(jiàn)，辯護人為了維護被告的合法民事權益，享有相應的代理權，C選項中，甲律師不僅是辯護人，還是指定代理人。故C選項正確。④D選項甲的行為構成居間，甲只是為歌星與乙訂立表演合同提供居間服務(wù)甲并未實(shí)施法律行為，不屬于代理。故D選項不當選。
