在上圖中,假設:甲(被代理人),丙(代理人),乙(相對人)。若丙以自己的名義選擇丁作為甲的代理人,則丁為復代理人。復代理須注意以下問(wèn)題:
1.丙須有復任權。否則丁屬于無(wú)權代理人。(1)若丙為法定代理人,丙始終有復任權。(2)若丙為委托代理人。原則上丙無(wú)復任權。但在下列三種情況下,丙享有復任權:①甲事先同意的;②甲事后追認的;③在緊急情況下,為了保護甲利益而需要轉托他人代理的。《民通意見(jiàn)》第80條的規定;“由于急病、通訊聯(lián)絡(luò )中斷等特殊原因,委托代理人自己不能辦理代理事項,又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系,如不及時(shí)轉托他人代理,會(huì )給被代理人的利益造成損失或者擴大損失的,屬于民法通則第68條中的‘緊急情況’”。
2.丁是甲的代理人,而不是丙的代理人。“復代理人是被代理人的代理人,而不是代理 人的代理人。”因此:①丁以甲的名義與乙訂立的合同,法律效果由甲承擔。②丙并不退出 代理關(guān)系,丙仍為甲的代理人,丁有義務(wù)接受甲、丙的雙重指示。③丁的代理權范圍受丙之代理權范圍的限制。
3.丁的復代理行為給甲(或乙)造成損失時(shí)的責任承擔:①過(guò)錯責任。因轉委托后,丁與甲成立委托合同關(guān)系,所以,丁無(wú)過(guò)錯則無(wú)責任。同時(shí),若為無(wú)償委托,丁無(wú)故意或者重大過(guò)失,也不承擔責任(《合同法》第406條)。②若丙對丁的選任或者指示具有過(guò)錯,丙應當甲承擔與其過(guò)錯相應的責任(《合同法》第400條)。此時(shí),丁也有過(guò)錯的,丙、丁承擔按份責任。③兩轉委托不明時(shí)的加重責任。此時(shí),丙一定具有過(guò)錯,應承擔責任。丁呢?丁無(wú)過(guò)錯的,無(wú)責任;丁對轉委托不明也有過(guò)錯,丁與丙承擔連帶責任(《民通意見(jiàn)》第81條)
典型真題
關(guān)于復代理,下列哪些選項是正確的?(08年·四川卷三·52題一AB)
A.復代理人是代理人基于復任權而選任的
B.復代理人的代理行為后果直接由本人承擔
C.委托代理人轉托他人代理必須取得被代理人同意
D.委托代理人轉托不明給第三人造成損失的,轉托代理人應負連帶責任
[答案解析]①復代理人是被代理人的代理人,而不是代理人的代理人,B選項正確。②轉委托授權不明的,代理人一定有過(guò)錯,代理人承擔過(guò)錯責任。復代理人也有過(guò)錯的,與代理人承擔連帶責任。復代理人無(wú)過(guò)錯的,沒(méi)有責任。D選項以偏概全,故D選項錯誤。③注 意:代理人的責任始終是過(guò)錯責任。
