(一)違約定金的特點(diǎn)(★★★)
1.要式性。
定金合同屬于實(shí)踐合同。①定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。②實(shí)際交付的定金數額多于或者少于約定數額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的, 定金合同不生效。（參見(jiàn)：《擔保法》第90條；《擔保法解釋》第119條）。
2.文義性。
當事人須在定金合同中注明“定金”字樣或者約定“定金罰則才能成立定金合同。二者必居其一，否則不成立定金合同。對此，《擔保法解釋》第118條規定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒(méi)有約定定余性質(zhì)的，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。”
典型真題
甲欲購買(mǎi)乙的汽車(chē)。經(jīng)協(xié)商，申同意3天后簽訂正式的買(mǎi)賣(mài)合同，并先交1000元給乙， 乙出具的收條上寫(xiě)明為“收到甲訂金1000元。” 3天后，甲了解到乙故意隱瞞了該車(chē)證照不齊的情況，故拒絕簽訂合同。下列哪一個(gè)說(shuō)法是正確的？（03年·卷三·5題一B)(注意訂金聲定金。）
A.甲有權要求乙返還2000元并賠償在買(mǎi)車(chē)過(guò)程中受到的損失
B.甲有權要求乙返還1000元并賠償在買(mǎi)車(chē)過(guò)程中受到的損失
C.甲只能要求乙賠償在磋商買(mǎi)車(chē)過(guò)程中受到的損失
D.甲有權要求乙承擔違約責任
3.限額性。
定金的數額由當事人約定，但不得超過(guò)主合同標的額的20%。超過(guò)部分不產(chǎn)生定金的效 力。（參見(jiàn)《擔保法》第91條；《擔保法解釋》第121條）
典型真題
甲公司與乙公司簽訂了一份手機買(mǎi)賣(mài)合同，約定：甲公司供給乙公司某型號手機1，000 部，每部單價(jià)1，000元，乙公司支付定金30萬(wàn)元，任何一方違約應向對方支付合同總價(jià)款30%的違約金。合同簽訂后，乙公司向甲公司支付了 30萬(wàn)元定金，并將該批手機轉售給丙公司，每部單價(jià)1，100元，指明由甲公司直接交付給丙公司。但甲公司未按約定期間交貨。請回答問(wèn)題。
關(guān)于返還定金和支付違約金，乙公司向甲公司提出請求，下列表述正確的是：（10年·卷三·91題—D)
A.請求甲公司雙倍返還定金60萬(wàn)元并支付違約金30萬(wàn)元
B.請求甲公司雙倍返還定金40萬(wàn)元并支付違約金30萬(wàn)元
C.請求甲公司雙倍返還定金60萬(wàn)元或者支付違約金30萬(wàn)元
D.請求甲公司雙倍返還定金40萬(wàn)元或者支付違約金30萬(wàn)元
[答案解析]①合同的標的額為100萬(wàn)元，約定的定金為30萬(wàn)元，超過(guò)了20%。超過(guò)的10萬(wàn)元不產(chǎn)生定金的效力，不適用定金罰則。②根據《合同法》第116條，違約金與定金只能擇一適用。③若乙公同選擇適用定金罰則，只有20萬(wàn)元產(chǎn)生效力，乙有權請求甲返還定金40萬(wàn)無(wú)，還有10萬(wàn)元應抵作價(jià)款或者作為不當得利返還。
(二）違約定金的效力(★★★)
1.定金罰則的“典型適用”（《擔保法》第89條)。
(1)定金罰則“典型適用”的構成要件。
①主合同有效；
②定金合同有效；
③義務(wù)人根本違約（即因一方的違約行為導致合同目的不能實(shí)現）；
④不存在不可抗力等抗辯事由。
(2)定金商則“典型適用”的規則。
①給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金；
②收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應當雙倍返還定金。
2.定金罰則的“非典型適用”。
《擔保法解釋》第120條第2款規定：“當事人一方不完全履行合同的，應當按照未履行部分所占合同約定內容的比例，適用定金罰則。”
例甲、乙約定，甲向乙出售汽油1000噸，乙支付了 100萬(wàn)元定金。后甲只能交付700噸汽油，乙也予以接受。①應按比例適用定金罰則。②甲不能履行的部分占總標的額的30%, 100萬(wàn)的定金中，僅30% (30萬(wàn)元）適用定金罰則（由甲雙倍返還），其余的70萬(wàn)元不適用定金罰則，作為不當得利返還給乙。故：甲應當返還乙的總金額（定金罰則加上作為不當得利返還的部分)為：60萬(wàn)元+70萬(wàn)元=130萬(wàn)元。
3.不適用定金罰則的三種情形（《擔保法解釋》第122條)。
①因不可抗力不履行合同義務(wù)；
②因薏外事件不履行合同義務(wù)（表明定金責任均為過(guò)錯責任）；
③雙方違約的（適用定金罰則無(wú)意義)。
4.違約金與定金不得并用（《合同法》第116條)。
①《合同法》第116條所指的定金應當屬于“賠償性違約定金”，不可與違約金并用。②若當事人特別約定其定金屬于“懲罰性違約定金”，可以和違約金并用。
③無(wú)特別約定的，推定為“賠償性違約定金”。
