例1甲4S店謊稱(chēng)國產(chǎn)BMW 525汽車(chē)為純進(jìn)口，以70萬(wàn)元出售給不知情的乙作為家庭用車(chē)。乙使用1個(gè)月后發(fā)現上當受騙。①乙有權對甲主張實(shí)際損失賠償（如貸款利息損失；交易費用損失等)。②乙還有權主張標的額3倍（210萬(wàn)元）的懲罰性賠償。③須注意：假設乙知假買(mǎi)假，乙就不能主張標的額三倍的懲罰性賠償。原因：《消法》第55條是反欺詐的！
(2)《消費者權益保護法》第55條第2款。
①法條。《消費者權益保護法》第55條第2款規定：“經(jīng)營(yíng)者明知商品或者服務(wù)存在缺陷，仍然向消費者提供，造成消費者或者其他受害人死亡或者健康嚴重損害的，受害人有權要求經(jīng)營(yíng)者依照本法第49條、第51條等法律規定賠償損失，并有權要求所受損失2倍以下的懲罰性賠償。”
②懲罰性損害賠償的構成要件有五。
(a)—方是經(jīng)營(yíng)者，一方是消費者。
(b)消費者以消費為目的購買(mǎi)商品或者接受服務(wù)。
(c)經(jīng)營(yíng)者的行為符合欺詐的構成要件（《食品藥品糾紛解釋》第3條屬例外）。
(d)經(jīng)營(yíng)者明知所售商品或提供的服務(wù)有缺陷（危及人身、財產(chǎn)安全的不合理危險)。
(e)造成受害人死亡或者健康嚴重損害的后果。
③懲罰性損害賠償的數額；所受損失2倍以下。
例2甲商店明知出售的假茅臺甲醇嚴重超標，仍謊稱(chēng)為原產(chǎn)正宗，不知情的乙花100元買(mǎi)了一瓶。 乙飲用后中毒死亡。①乙的繼承人有權對甲主張實(shí)際損失賠償（包括醫療費；喪葬費；死亡賠償金等。假設共計80萬(wàn)元)。②乙的繼承人還有權依照《消法》第55條第2款對甲主張所受損失2倍以下的懲罰性賠償（240萬(wàn)元以下)。③當然，民事權利具有可處分性，若乙的繼承人僅選擇依照《消法》第55條第1款對甲主張標的額3倍的懲罰性賠償（3000元)，法律也不好拒絕。④即便乙知假買(mǎi)假，根據《食品藥品糾紛解釋》第3條，前述懲罰性賠償責任不受影響。原因：中國食品、藥品的質(zhì)量不堪的狀況已到了令人發(fā)指的程度，網(wǎng)開(kāi)一面，規定例外。
(3)《食品安全法》第96條。
①法條。《食品安全法》第96條規定，“違反本法規定，造成人身、財產(chǎn)或者其他損害的，依法承擔賠償責任。生產(chǎn)不符合食品安全標準的食品或者銷(xiāo)售明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產(chǎn)者或者銷(xiāo)售者要求支付價(jià)款10倍的賠償金”
②懲罰性損害賠償的構成要件有三。
(a)豐產(chǎn)或者銷(xiāo)售的食品有缺陷（不符合食品安全標準)。
(b)食品因缺陷給消費者造成損害。
(c)生產(chǎn)者為無(wú)過(guò)錯責任（目前如此銷(xiāo)售者主觀(guān)上須為明知。
③懲罰性損害賠償的數額；價(jià)款的10倍。
例3乙從甲（湖北十堰“車(chē)城酒廠(chǎng)”）處購進(jìn)假茅臺銷(xiāo)售，丙花1000元買(mǎi)了一瓶，因假茅臺甲醇嚴重超標，丙飲用后視力顯著(zhù)下降。①丙有權請求甲（和/或）乙賠償全部實(shí)際損失（如醫療費；傷殘賠償金。假設共計3萬(wàn)元)。②丙還有權請求甲（和/或）乙承擔價(jià)款10倍的懲罰性賠償 (1萬(wàn)元)。③《消法》第55條與《食品安全法》第96條競合時(shí)，丙可選擇主張對自己最有利的訴訟請求。
(4)《侵權責任法》第47條。
①法條。《侵權責任法》第47條規定：“明知產(chǎn)品存在缺陷仍然生產(chǎn)、銷(xiāo)售，造成他人死亡或者健康嚴重損害的，被侵權人有權請求相應的懲罰性賠償。”
②懲罰性損害賠償的構成要件有三。
(a)生產(chǎn)、銷(xiāo)售的產(chǎn)品有缺陷。
(b)生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者主觀(guān)上均為明知。
(c)受害人因產(chǎn)品缺陷死亡或者健康嚴重損害。
③懲罰性損害賠償的數額：(a)符合《消法》第55條或《食品安全法》第96條的規定的，特別法優(yōu)于一般法，按《消法》第55條或《食品安全法》第96條計算懲罰性賠償的數額。(b)不符合《消法》第55條或《食品安全法》第96條的規定的，懲罰性賠償的數額由法官自由裁量。
(5)《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋第8條；第9條；第14條。
①法條（三個(gè)法條，七種情形）。
(a)《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第8條規定：“具有下列情形之一，導致商品房買(mǎi)賣(mài)合同目的不能實(shí)現的，無(wú)法取得房屋的買(mǎi)受人可以請求解除合同、返還已付房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣(mài)人承擔不超過(guò)已付購房款1倍的賠償責任:（一）商品房買(mǎi)賣(mài)合同訂立后，出賣(mài)人未告知買(mǎi)受人又將該房屋抵押給第三人；（二）商品房買(mǎi)賣(mài)合同訂立后，出賣(mài)人又將該房屋出賣(mài)給第三人。”
(b)《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第9條規定：“出賣(mài)人訂立商品房買(mǎi)賣(mài)合同時(shí)，具有下列情形之一，導致合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)、解除的，買(mǎi)受人可以請求返還巳付購房款及利息、賠償損失，并可以請求出賣(mài)人承擔不超過(guò)已付房款1倍的賠償責任：（一）故意隱瞞沒(méi)有取得商品房預售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預售許可證明；（二）故意隱瞞所售房屋巳經(jīng)抵押的事實(shí)；（三）故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣(mài)給第三人或者為拆遷補償安置房屋的事實(shí)。”
(c)《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第14條規定：“出賣(mài)人交付使用的房屋套內建筑面積或者建筑面積與商品房買(mǎi)賣(mài)合同約定的面積不符，合同有約定的，按照約定處理；合同沒(méi)有約定或者約定不明確的，按照以下原則處理：（一）面積誤差比絕對值在以?xún)龋ê?%)，按照合同約定的價(jià)格據實(shí)結算，買(mǎi)受人請求解除合同的，不予支持；(二）面積誤差比絕對值超出3%,買(mǎi)受人請求解除合同、返還已付購房款及利息的，應予支持。買(mǎi)受人同意繼續履行合同，房屋實(shí)際面積大于合同約定面積的，面積誤差比在3%以?xún)龋ê?%)部分的房?jì)r(jià)款由買(mǎi)受人按照約定的價(jià)格補足，面積誤差比超出部分的房?jì)r(jià)款由出賣(mài)人承擔，所有權歸買(mǎi)受人；房屋實(shí)際面積小于合同約定面積的，面積誤差比在3%以?xún)龋ê?%)部分的房?jì)r(jià)款及利息由出賣(mài)人返還買(mǎi)受人，面積誤差比超過(guò)3%部分的房?jì)r(jià)款由出賣(mài)人雙倍返還實(shí)受人。”
②懲罰性損害賠償的構成要件有三。
(a)商品房買(mǎi)賣(mài)合同被確認無(wú)效、被撤銷(xiāo)或者被解除。
(b)出賣(mài)人系房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)（若出賣(mài)人非房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)，不適用）。
(c)僅限于《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第8、9、14條規定的七種情形。
③懲罰性損害賠償的數額；不超過(guò)已付購房款1倍。
例4房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)甲將一套商品房以300萬(wàn)元的價(jià)格出售給乙，乙一次性支付了全部?jì)r(jià)款。給乙辦理過(guò)戶(hù)登記前，甲又以更高的價(jià)格出賣(mài)給丙，并給丙辦理了過(guò)戶(hù)登記。①根據《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋> 第8條，乙可對甲一并主張四項權利：(a)解除買(mǎi)賣(mài)合同；(b)請求甲返還已付房款300萬(wàn)元及利息；(c)請求甲承擔違約損害賠償（比如27萬(wàn)元)；(d)請求甲承擔不超過(guò)已付房款300萬(wàn)元的懲罰性賠償。②最后一項請求，到底支持多少（1倍？0.5倍?)，由法院自由裁量。
例5房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)企業(yè)甲與乙簽訂的商品房買(mǎi)賣(mài)合同約定：“房屋面積100㎡，價(jià)格每平方米1萬(wàn)元。”乙一次性支付了全部?jì)r(jià)款。房屋交付后，經(jīng)鑒定，房屋面積僅為90㎡。此例由《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第14條調整。①面積誤差為10%,大于3%。②若乙解除與甲的合同，乙只能請求甲返還已付房款100萬(wàn)元及利息，并要求甲承擔違約損害賠償。沒(méi)有懲罰性賠償的問(wèn)題。③若乙不解除與甲的買(mǎi)賣(mài)合同。對于少的10㎡，分兩塊分別處理：(a)少的3 ㎡，屬于3%以?xún)鹊恼`差（是可以理解，可以原諒，可以容忍的），乙只有一個(gè)權利，請求甲返還多收的3萬(wàn)元及利息；(b)另外少的7㎡,屬于3%以外的誤差（是不能理解，不能原諒，不能容忍的），乙有兩個(gè)權利：第一個(gè)，請求甲返還多收的7萬(wàn)元及利息；第二個(gè)，請求甲賠償不超過(guò)已付房款7萬(wàn)元的懲罰性賠償。
典型真題
某房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司在銷(xiāo)售中被查出大量欺詐消費者的事實(shí)。下列哪些情形中，買(mǎi)受人可以請求該公司返還已付購房款及利息、賠償損失，并可以請求該公司承擔不超過(guò)已付購房款一倍的賠償責任？（09年?卷三? 58題一ABC)
A.該公司故意隱瞞沒(méi)有取得商品房預售許可證明的事實(shí)
B.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí)
C.該公司故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣(mài)給第三人的事實(shí)
D.該公司故意隱瞞所售房屋存在嚴重質(zhì)量問(wèn)題的事實(shí)
[答案解析]消費者以消費為目的購買(mǎi)商品房遭受欺詐的，無(wú)權依照《消費者權益保護法》第55條的規定主張標的額3倍的懲罰性賠償。買(mǎi)受人也可以主張懲罰性賠償，但僅限于 《商品房買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第8、9、14條規定的七種情形。所以，不選D選項。
(五)違約金(★★★)
相關(guān)法條
《合同法》
第114條 當事人可以約定一方違約時(shí)應當根據違約情況向對方支付一定數額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠倏額的計算方法。
約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。
當事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應當履行債務(wù)。
第116條 當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款。
《合同法解釋(二)》
第27條 當事人通過(guò)反訴或者抗辨方式，請求人民法院依照合同法第114條第2款的規定調整違約金的，人民法院應予支持。
第28條 當事人依照合同法第114條第2款的規定，請求人民法院增加違約金的，增加后的違約金數額以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，人民法院不予支持。
第29條 當事人主張約定的違約金過(guò)高請求予以適當減少的，人民法院應當以實(shí)際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過(guò)錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
當事人約定的違約金超過(guò)造成損失的30%的，一般可以認定為合同法第114條第2款規定的“過(guò)分高于造成的損失”。
違約金責任，指在違約發(fā)生后，違約方作出的獨立于履行行為以外的金錢(qián)給付。按照違約金適用的依據，違約金分為約定違約金和法定違約金。《合同法》頒布之前，部分法律如 《工礦產(chǎn)品購銷(xiāo)合同條例》 《農副產(chǎn)品購銷(xiāo)合同條例》規定了法定違約金。《合同法》改變了以往的立法例，沒(méi)有規定法定違約金。因此，我國合同法上的違約金大多屬于約定違約金，需要當事人事先約定違約金條款。目前，有些部門(mén)規章規定了法定違約金（常見(jiàn)于金融、電信服務(wù)合同）。
1.違約金責任的成立。違約金責任的成立需要兩個(gè)條件：①合同有效存在且約定了違約金條款（或法規規定了法定違約金）。②發(fā)生違約行為。可見(jiàn)，違約金責任的成立不以違約造成損失為前提條件。損失的大小，只是調整違約金數額的考慮因素。
2.違約金責任的適用。
(1)當事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方只能在違約金責任和定金責任中選擇一種主張，不能同時(shí)主張。需要注意的是：如果對方選擇適用違約金條款，收受的定金應當作為不當得利返還，不能“不了了之”。
(2)實(shí)際履行不能代替支付違約金。違約方實(shí)際履行后，如果對方要求其支付違約金， 只要違約金的數額并非過(guò)分高于造成的損失的，違約方應當繼續支付違約金；反之亦然。
3.違約金數額的調整。根據《合同法》第114條第2款的規定，約定的違約金“低于” 造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加；約定的違約金“過(guò)分高于”造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以“適當”減少。對此應當注意以下內容：
(1)《合同法解釋(二)》第27規定：“當事人通過(guò)反訴或者抗辯方式，請求人民法院依照合同法第114條第2款的規定調整違約金的，人民法院應予支持。”這一規定的內涵是，人民法院不得依職權調整違約金的數額，只能在當事人以反訴或者抗辯方式請求調整違約金的數額時(shí)，法院才可以調整。
(2)違約金的數額“過(guò)分高于造成的損失的”，可以請求適當減少。對此應當注意：
①所謂“過(guò)分高于造成的損失”，一般指違約金超過(guò)造成損失的30%。②此時(shí)，應當減少多少，人民法院應當以實(shí)際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過(guò)錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。
(3)違約金的數額低于造成的損失的，可以請求予以增加。對此應當注意：①增加后的違約金以不超過(guò)實(shí)際損失額為限。也就是說(shuō)，因違約造成的損失是增加的上限，不能突破。
②增加違約金以后，當事人又請求對方賠償損失的，不予支持。也就是說(shuō)，法院可以綜合考慮違約方的過(guò)錯程度、履行程度、損失的大小等因素決定增加的數額，即使增加后的數額比實(shí)際損失的數額低，非違約方也不能另行主張損害賠償了。其法理基礎在于：當事人事先約定的違約金數額如果比實(shí)際損失低，則違約金的性質(zhì)為“補償性違約金”，此種違約金相當履行之轉代，支付此種違約金之后，便不能要求違約損害賠償了。二者不能并用。（《合同法解釋(二)》第28條規定的這一制度乍看之下很難理解，“吹皺了一池渾水”，其反射效果無(wú)異于鼓勵人們事先約定高于實(shí)際損失的違約金，因為事先約定的高于實(shí)際損失的違約金屬于“懲罰性違約金”，違約金支付后，還可以請求實(shí)際履行和損害賠償，當然懲罰性違約金過(guò)高的話(huà)，也可以請求適當減少。）
例6甲、乙簽訂合同約定，一方違約后應當支付違約金10萬(wàn)元。現在因甲違約，給乙造成損失20萬(wàn)元。此例中：①如果乙起訴請求法院增加違約金的數額，法院增加后的違約金數額不能超過(guò)實(shí)際損失20萬(wàn)元。②但是，法院也不是非增加到20萬(wàn)元不可，因為增加多少還需考慮過(guò)錯、履行程度等因素。③假設法院決定將違約金增加到16萬(wàn)元，則乙無(wú)權另行主張4萬(wàn)元的損害賠償。因為其違約金在性質(zhì)上屬于“補償性違約金”，補償性違約金的支付就是損害賠償的替代，二者不能并用。
典型真題
甲乙簽訂一份買(mǎi)賣(mài)合同，約定違約方應向對方支付18萬(wàn)元違約金。后甲違約，給乙造成損失15萬(wàn)元。下列哪一表述是正確的？（13萃.卷三.14題一A)
A.甲應向乙支付違約金18萬(wàn)元，不再支付其他費用或者賠償損失
B.甲應向乙賠償損失15萬(wàn)元，不再支付其他費用或者賠償損失
C.甲應向乙賠償損失15萬(wàn)元并支付違約金18萬(wàn)元，共計33萬(wàn)元
D.甲應向乙賠償損失15萬(wàn)元及其利息
[答案解析]①違約金分為兩種：懲罰性違約金和賠償性違約金。②懲罰性違約金，指法律規定或者合同債務(wù)人與債權人約定，債務(wù)人違約后，債務(wù)人除須支付違約金外，債務(wù)人負有的其他違約負任不受影響，債權人仍可請求債務(wù)人實(shí)際履行或者損害賠償。懲罰性違約金可與任何一種違約責任并用。③賠償性違約金，是當事人預先估計的損害賠償額。又分為兩神：第一種，“抵銷(xiāo)性違約金即違約金系當事人預估的違約后最低數額的損害賠償。若此種違約金不足以填補因違約造成的損失，債權人在請求支付違約金后仍可請求損害賠償(即抵銷(xiāo)性違約金與損害賠償可以并用）。第二種，“排他性違約金”，即違約金系當事人預估的違約損害賠償的總額。此種違約金具有替代實(shí)際履行與損害賠償的功能，債務(wù)人違約后，債權人只能請求債務(wù)人支付違約金，不得同時(shí)請求實(shí)際履行或損害賠償（即排他性違約金與相害賠償不能并用）。不僅如此，排他性違約金與損書(shū)賠償并非立于債權人可自由選擇的地位，而是有排他性違約金場(chǎng)合，必須適用違約金。④若當事人無(wú)另外約定，（《合同法》第114條規定的違約金應認定為賠償性違約金，且應認定為排他性違約金。其應優(yōu)先適用，且不得 與損害賠償并用。本題正是如此，故B選項錯誤；C選項錯誤；D選項錯誤。⑤接下來(lái)的問(wèn)題是違約金數額調整的問(wèn)題。《合同法》第114條第2款規定：“……約定的違約金過(guò)分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。”本題中，因違約造成的實(shí)際損失為I5萬(wàn)元，約定的違約金是18萬(wàn)元。若該違約金“過(guò)分高于”造成的損失，甲可請求予以適當減少。判斷“過(guò)分高于”的標準規定在《合同法解釋?zhuān)ǘ返?9條。⑥《合同法解釋?zhuān)ǘ返?9條規定：“當事人主張約定的違約金過(guò)高請求予以適當減少的，人民法院應當以實(shí)際損失為基礎，兼顧合同的履行情況、當事人的過(guò)錯程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和誠實(shí)信用原則予以衡量，并作出裁決。當事人約定的違約金超過(guò)造成損失的30%的，一般可以認定為合同法第114條第2款規定的‘過(guò)分高于造成的損失’。”其規范內容是：判斷違約金“過(guò)分高于”因違約造成的損失時(shí)，原則上由法院在考慮到債權人一切合法利益的基礎上自由裁量。但一般而言，若違約金高出因違約造成的損失30%，可認定為“過(guò)分高于”。本題中，違約金雖高于損失，但尚未超過(guò)30%，可不認定為過(guò)分高于。故A選項正確。
(六)減價(jià)請求權(★★★)
相關(guān)法條
《合同法》
第1ll條 質(zhì)量不符合約定的，應當按照當事人的約定承擔違約責任。對違約責任沒(méi)有約定或者約定不明確，依照本法第61條的規定仍不能確定的，受損害方根據標的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報酬等違約責任。
《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》
第23條 標的物質(zhì)量不符合約定，買(mǎi)受人依照合同法第111條的規定要求減少價(jià)款的，人民法院應予支持。當事人主張以符合約定的標的物和實(shí)際交付的標的物按交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值計算差價(jià)的，人民法院應予支持。
價(jià)款已經(jīng)支付，買(mǎi)受人主張返還減價(jià)后多出部分價(jià)款的，人民法院應予支持。
1.減價(jià)請求權的性質(zhì)。
(1)減價(jià)請求權是一種違約責任形態(tài)。《合同法》第111條以及《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第23 條規定，在買(mǎi)賣(mài)合同中，如果出賣(mài)人交付的標的物具有質(zhì)量瑕疵，買(mǎi)受人可以主張出賣(mài)人承擔減少價(jià)款的違約責任。
(2)減價(jià)請求權的性質(zhì)為形成權。雖然關(guān)于其性質(zhì)存在爭議（請求權說(shuō)與形成權說(shuō)的爭議），通說(shuō)觀(guān)點(diǎn)認為，減價(jià)請求權系形成權。買(mǎi)受人請求出賣(mài)人承擔減少價(jià)款的違約責任時(shí)，無(wú)須出賣(mài)人的同意。
(3)適用范圍。作為一種違約責任形態(tài)的減價(jià)請求權，適用于出賣(mài)的標的物具有質(zhì)量瑕 疵，從而標的物價(jià)值因該瑕疵而減少的情形。須注意：買(mǎi)受人須履行及時(shí)檢驗并通知的義務(wù)，才能主張減價(jià)請求權（詳見(jiàn)“買(mǎi)賣(mài)合同” 一章中關(guān)于“買(mǎi)受人及時(shí)檢驗通知義務(wù)”的說(shuō)明）。此外，減價(jià)請求權也可類(lèi)推適用于其他雙務(wù)有償合同（如租賃合同、加工承攬合同等)。
2.減價(jià)請求權的行使。
(1)若出賣(mài)的標的物具有質(zhì)量瑕疵，買(mǎi)受人享有請求出賣(mài)人承擔減少價(jià)款責任的權利。因為減價(jià)請求權系形成權，買(mǎi)受人主張該權利無(wú)須得到出賣(mài)人的同意。
(2)但是，具體減少多少價(jià)款，不屬于形成權，而是適用法定標準。根據《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第23條的規定，在當事人沒(méi)有約定時(shí)，減少的數額為“符合約定質(zhì)量標準的#的物于交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值”減去“具有瑕疵的標的物于交付時(shí)的市場(chǎng)價(jià)值”。注意兩點(diǎn)：①時(shí)間點(diǎn)是“交付時(shí)”；②是市場(chǎng)價(jià)值，而不是當事人的主觀(guān)價(jià)值。
例7甲向乙出售一輛新車(chē)，并于2012年6月1日交付。2012年8月1日，經(jīng)鑒定，乙才得知甲出售給自己的汽車(chē)在運輸途中碰撞過(guò)，甲將該車(chē)修理后重新油漆后，出賣(mài)給不知情的乙。經(jīng)權威部門(mén)評定，該款汽車(chē)在2012年6月1日的市場(chǎng)價(jià)格為30萬(wàn)元，碰撞并修理后，該汽車(chē)2012 年6月1日的市場(chǎng)價(jià)值為23萬(wàn)元。①乙有權請求甲承擔減少價(jià)款的違約責任。②因減價(jià)請求權系形成權，當乙請求甲承擔減少價(jià)款的違約責任時(shí)，甲就必須承擔減少價(jià)款的違約責任。這是由乙一個(gè)人說(shuō)了算的事情。比如，甲不能主張：“你把車(chē)還給我，我給你換一輛沒(méi)有問(wèn)題的。”因為，乙也許非常喜歡這輛碰撞過(guò)的車(chē)（因為他開(kāi)著(zhù)這輛車(chē)追上了鳳姐)。③當乙對甲主張減價(jià)請求權時(shí)，減價(jià)的標準不能由乙說(shuō)了算。須按照《買(mǎi)賣(mài)合同解釋》第23條規定的標準確定減價(jià)的數額。即交付時(shí)（2012年6月1日）的兩個(gè)市場(chǎng)價(jià)格的差額，那就是7萬(wàn)元。
一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權益的，受損害方有權選擇依照本法要求其承擔違約責任或者依照其他法律要求其承擔侵權責任。
《合同法解釋(一)》
第30條 債權人依照合同法第122條的規定向人民法院起訴時(shí)#出選擇后，在一審開(kāi)庭以前又變更訴訟請求的，人民法院應當準件。對方當事人提出管轄權異議，經(jīng)審查異議成立的，人民法院應當駁回起訴。
(一)加害給付的概念
加害給付，指合同債務(wù)人履行債務(wù)的行為不符合合同的約定或者法律的規定，并且因為該瑕疵履行導致接受給付的相對人遭受履行利益以外的其他損害的情形。
加害給付的特點(diǎn)是：①加害給付以合同有效存在為前提。②債務(wù)人履行債務(wù)的行為具有瑕疵。③債務(wù)人不適當的履行行為造成了債權人履行利益以外的其他損害。例如，出賣(mài)人交付的鍋爐存在質(zhì)量問(wèn)題，在買(mǎi)受人使用過(guò)程中發(fā)生爆炸，致使鍋爐房被炸毀、買(mǎi)受人受重傷。鍋爐本身的損失屬于“履行利益”的損失，鍋爐房被炸毀的損失和買(mǎi)受人遭受的人身傷害屬于“固有利益”的損害。④加害給付是一種同時(shí)侵害債權人相對權和絕對權的不法行為。
(二)加害給付的責任承擔(★★)
1.債權人可選擇主張違約責任或侵權責任。①根據《合同法》第122條，加害給付發(fā)生違約責任與侵權責任的競合，受損害方有權在違約責任與侵權責任中擇一行使。受害人選擇行使的請求權得以實(shí)現的，另一請求權亦隨同消滅。受害人不能同時(shí)主張違約責任與侵權責 任。②受害人在作出選擇后，可以在一審開(kāi)庭前變更訴訟請求。
2.當事人的確定。
(1)主張違約責任時(shí)：原告只能是合同債權人；被告只能是實(shí)施了加害給付的合同債務(wù)人。
(2)主張侵權責任時(shí)：①如果屬于產(chǎn)品侵權，按照產(chǎn)品侵權確定訴訟當事人。即原告為受害人，不限于合同僨權人，遭受損害的合同外第三人也可以作為原告。被告為產(chǎn)品的生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者。產(chǎn)品運輸者和倉儲者可以列為無(wú)獨立請求權的第三人，但不能作為共同被告。②如果不屬于產(chǎn)品侵權，原告為受害人，被告依照《民法通則》或其他法律的規定確定。
3.需要注意的問(wèn)題。
(1)受害人欲主張精神損害賠償的，只能提起侵權之訴，不能提起違約之訴。
(2)提起產(chǎn)品侵權之訴的，訴訟時(shí)效為2年，即使因為加害給付導致人身?yè)p害，訴訟時(shí)效亦為2年。
(3)提起違約之訴的，如果屬于身體受到傷害要求賠償或者屬于出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的，訴訟時(shí)效期間為1年；屬于其他訴由的，訴訟時(shí)效期間為2年。
典型真題
孫女士于2004年5月1日從某商場(chǎng)購買(mǎi)一杏化妝品，使用后皮膚紅腫出疹，就醫不愈花費巨大。2005年4月，孫女士多次交涉無(wú)果將商場(chǎng)訴至法院。下列哪些說(shuō)法是正確的？（09 年·卷三·57題一AB)
A.孫女士可以要求商場(chǎng)承擔違約責任
B.孫女士可以要求商場(chǎng)承擔侵權責任
C.孫女士可以要求商場(chǎng)承擔締約過(guò)失責任
D.孫女士可以要求撤銷(xiāo)合同
[答案解析]①商場(chǎng)的行為構成加害給付。故A選項正確；B選項正確。②由于題目沒(méi)有交代締約過(guò)失責任或者可撤銷(xiāo)合同賴(lài)以存在的事實(shí)，故C項錯誤；D選項錯誤。③司法考試有一個(gè)特點(diǎn)，題目沒(méi)有交代的事實(shí)，視為不存在。這妻求我們“別想多了”。題目沒(méi)有交代的事實(shí)，不會(huì )在“燈火闌珊處”等你驀然回首。
